ITU Telecommunication Development Bureau: Dispute Resolution in Telecommunications การแก้ ไขปั ญหาดวามขัดแย้ งในอุตสาหกรรมโทรคมนาคม Workshop on Telecommunication Policy and Regulation for Competition, Bangkok, Thailand 12 July 2005 Scott W Minehane Windsor Place Consulting 1. Introduction to Dispute Resolution คำนำ กำรแก้ไขปั ญหำควำมขัดแย้ง 2 www.windsor-place.com Introduction to key concepts in dispute resolution theory (i) ิ ำค ัญในทฤษฎีกำรแก้ไขปั ญหำควำมขัดแย้ง (i) กำรแนะนำควำมคิดส What is dispute resolution? (อะไรคือกำรแก้ไขปั ญหำควำมขัดแย้ง) • Dispute resolution is a decision-making process (กระบวนกำรกำรต ัดสินใจ) which enables parties to resolve disputes (แก้ปัญหำข้อโต้แย้ง), usually without resorting to litigation. • Dispute resolution has arisen as a viable alternative in an environment where the court systems have become an ineffectual avenue for dispute resolution due to delay and cost. What is dispute resolution designed to achieve? อะไรคือกำร ่ วำงแผนกำรแก้ไขปั ญหำควำมขัดแย้งเพือบรรลุ ผล • The aim of dispute resolution is to encourage the settlement of a dispute(ส่งเสริมกำรทำ ข้อตกลงของควำมขัดแย้ง) between parties with the assistance of a neutral third party (ควำม ่ ่ นกลำง). ช่วยเหลือของบุคคลทีสำมที เป็ • As a non-adversarial alternative, dispute resolution has the added advantage that it can assist in. maintaining ongoing business relationships, which is important for example, with respect to interconnection (การแก้ ไข้ ปัญหาความขัดแย้ งคือทางเลือกในการไม่มีคตู่ อ่ สู้ และเพิ่มผลประโยชน์ในการช่วยเหลือการดาเนิน ความสัมพันธ์ในธุรกิจ ซึง่ มีความสาคัญมากโดยเฉพาะ ในการเชื่อมต่อโครงข่าย) 3 www.windsor-place.com Introduction to key concepts in dispute resolution theory (ii) ิ ำค ัญในทฤษฎีกำรแก้ไขปั ญหำควำมขัดแย้ง (ii) กำรแนะนำควำมคิดส What does dispute resolution involve? ่ ยวข้ ่ อะไรคือวิธก ี ำรทีเกี องในกำรแก้ไขปั ญหำกำรขัดแย้ง • Broadly speaking, dispute resolution encompasses a diverse range of mechanisms (ขอบเขตหลากหลายของกระบวนการ)designed to resolve disputes, preferably ้ without recourse to judicial determination (ไม่ตอ้ งมีกำรขึนศำล). • It can include process such as assisted negotiation, expert appraisal, mediation, conciliation, evaluation, and arbitration. สำมำรถรวมถึง ่ วยในกำรช่วยเหลือกำรเจรจำต่อรองและมีกำรประเมิน ผลงำนทีมี ่ คณ กระบวนกำร ซึงช่ ุ ภำพ • As an interests-based process, it is not necessarily confined to traditional rights-based issues. ่ ้ When does dispute resolution take place?(เมือไหร่ ทกำรแก้ ี่ ไขปั ญหำกำรขัดแย้งจะเกิดขึน) • Dispute resolution may take place within the context of legal proceedings (ภายในสภาพแวดล้ อมของกระบวนการทางกฎหมาย)by agreement (eg in an interconnect agreement), statue (as a power granted to the regulator) or court order, or before legal proceedings are instituted or contemplated (ก่อนกระบวนการทางกฎหมาย). 4 www.windsor-place.com How dispute resolution works (i) (กำรแก้ไขปั ญหำควำมขัดแย้งทำงำนอย่ำงไร) Most dispute resolution processes involve a third party who, depending on the format utilized, either facilitates a resolution between the parties, makes advisory suggestions to the parties or makes a determination to resolve the dispute. กระบวนการเกี่ยวข้ องโดยบุคคลที่สามซึง่ เป็ นผู้หาทางแก้ ไขปั ญหาร่วมกับบุคคล(บริ ษัท) ผู้ซงึ่ มีปัญหาความขัดแย้ งกัน หรื อบุคคลที่สามแนะนาวิธีการแก้ ปัญหาหรื อตัดสินวิธีการแก้ ปัญหา ในการขัดแย้ งให้ กบั บริ ษัท (บุคคลที่มีความขัดแย้ งกัน) • Dispute resolution procedures range across the spectrum of formality some processes involve a high degree of formality, such as arbitration others have the potential to operate informally, such as negotiation or conciliation ARBITRATION ตัดสิน(ยุตกิ ารโต้ แย้ ง) FORMAL INFORMAL เป็ นทางการ ไม่เป็ นทางการ MEDIATION การ LITIGATION การเดินการ เจรจาต่อรอง ทางกฎหมาย 5 www.windsor-place.com How dispute resolution works (ii) (กำรแก้ไขปั ญหำควำมขัดแย้งทำงำนอย่ำงไร) (ii) • The extent to which a resolution is binding will depend on the method of dispute resolution employed and the form of the final agreement. • Dispute resolution tends to take a broader approach in seeking a resolution. As such, the process will not necessarily be confined to legal or rightsbased issues - it may also include non-legal components. For example, nonlegal components include technical interconnect/access issues and interconnection billing arrangements. Litigation is inappropriate in such instances. OTHER INTERESTS LEGAL RIGHTS สิทธิ ื ทำงกฎหมำย ส่วนอ่นๆ ที DISPUTE ่ เกียวข้ อง RESOLUTION PROCESS กระบวนกำร ่ กำรแก้ไขปั ญหำควำมขัดแย้ง Other interests might include commercial goals or policy considerations Legal rights include contractual rights and equitable rights 6 www.windsor-place.com Dispute resolution mechanisms (i) (กระบวนกำรกำรแก้ไขปั ญหำควำมขัดแย้ง) 1. Litigation (กำรดำเนิ นกำรทำงกฎหมำย) • Litigation involves the conduct of legal proceedings before a court which most people are familiar with (at least the US TV ่ ้ version!) (กำรดำเนิ นกำรทำงกฎหมำยเกียวข้ องก ับขึนศำล ). • This is a mode of dispute resolution in which the competing claims of parties to a dispute are presented, usually by legal representatives who have no interest in the outcome of the dispute, to a judge who has the power to impose an authoritative determination. บริษัททังสองฝ่ ้ ายต้ องไปแสดงตัวที่ศาลและ บอกถึงปัญหาหรื อสถาณการณ์ของตัวเองจากนันผู ้ ้ พิพากษา จะเป็ นผู้ตดั สินใจ • Litigation is the most adversarial mechanism of resolving disputes and is normally the last resort of the parties.วิธีการทางกฎหมายคือกระบวนการในการต่อสู้ ของการแก้ ปัญหาความขัดแย้ ง และปกติจะใช้ ก็ตอ่ เมื่อไม่สามารถใช้ วิธีการอื่น • Whether conducted in a civil law or common law jurisdiction, the litigation process is generally open to the public. 7 www.windsor-place.com Dispute resolution mechanisms (ii) (กระบวนกำรกำรแก้ไขปั ญหำควำมขัดแย้ง) 2. Arbitration กระบวนกำรกำรยุตก ิ ำรโต้แย้ง • The process of resolving disputes between parties by referring them to a third party either agreed on by them or provided by law, who makes a determination. (ให้ บคุ คลที่สามเป็ นผู้ดาเนินการแก้ ไข ปัญหาข้ อโต้ แย้ ง), • Arbitration is a means of dispute resolution that may either be statutorily imposed (กฎหมำย บังคับ) or arise as a result of an arbitration agreement (กำรทำสัญญำยุตก ิ ำรโต้แย้ง). • Whether or not this decision is binding will tend to depend on the forum and the terms of the arbitration agreement. (ข้ อตัดสินจากบุคุ คลที่สามไม่จาเป็ นที่จะต้ องเป็ นการตัดสินขัน้ สุดท้ าย เพราะว่าการตัดสินขันสุ ้ ดท้ ายขึ ้นอยู่ กับข้ อตกลงในสัญญายุตกิ ารโต้ แย้ ง) • In addition to cost advantages, a determinative arbitration process is preferable to litigation because the proceedings are generally conducted in private (กำรดำเนิ นกำรเป็ นกำร ปฎิบต ั ิ์ เป็ นกำรส่วนต ัว) to the extent that third parties are not entitled to observe the process. • Another advantage of arbitration, particularly international arbitration, is that it can avoid the uncertainties of litigation in foreign jurisdictions(หลีกเลียงควำมไม่แน่ นอนของกฎหมำย ใน ่ . This is very important for foreign investors who are keen to reduce risk and/or ประเทศอืน) litigation in the home market of local partner/s. 8 www.windsor-place.com Dispute resolution mechanisms (iii) (กระบวนกำรกำรแก้ไขปั ญหำควำมขัดแย้ง) 3. ่ ่ Mediation กำรเจรจำต่อรองโดยมีบุคคลทีสำมเข้ ำมำเกียวข้ อง • A method of dispute resolution which includes undertaking any activity for the purpose of promoting the discussion and settlements of disputes (กระบวนการต่อรอง ประกอบด้ วยภาระหน้ าที่ตา่ งๆ ซึง่ ช่วยในกระบวนการการปรึกษา หารื อและการทาข้ อตกลงของความขัดแย้ ง). • Usually, an impartial third party attempts to facilitate settlement by encouraging the disputing parties to generate solutions that focus on their mutual interests. (บุคุ คลที่สามช่วยเหลือบริษัทที่มีความขัดแย้ งกันโดยโฟกัสไปที่ความสนใจที่สมั พันธ์กนั ของทังสองฝ่ ้ าย) • The mediator has no advisory or determinative role in regard to the content of the dispute or the outcome of its resolution but may advise on or determine the process of mediation whereby resolution is attempted. (ผู้ชว่ ยเหลือในการเจรจา ให้ คาแนะนาปรึกษา บริษัททังสองฝ่ ้ ายในการเข้ าไปสูก่ ารตัดสินใจ แต่จะไม่ตดั สินใจแทน) • Because mediation focuses on party collaboration rather than assigning blame, mediation promotes the maintenance of ongoing relationships. (การเจราจาต่อรองมีผลให้ ความสัมพันธ์ของทังสองฝ่ ้ ายยังคงดาเนินต่อไป) • However where significant power imbalances exist between the parties, (eg between incumbent and new entrants) mediation is not necessarily the best mechanism of dispute resolution (อย่างไรก็ตามกระบวนการเจรจาต่อรองจะไม่มี ความสาเร็จถ้ าบริษัททังสองฝ่ ้ ายไม่มีอานาจที่ สมดุลกัน) 9 www.windsor-place.com Dispute resolution mechanisms (iv) (กระบวนกำรกำรแก้ไขปั ญหำควำมขัดแย้ง) 4. Negotiation กำรเจรจำต่อรอง • Generally speaking, negotiation can be defined as the mutual discussion and arrangement of the terms of a transaction or agreement.(การเจรจาต่อรองหมายถึงการปรึกษาหารื อร่วมกันและเตรี ยมข้ อ กาหนดของการทาสัญญา) • In the context of dispute resolution, negotiation is sometimes referred to as “assisted negotiation” (“การช่วยเจรจา”). • Assisted negotiation is a term used to comprehend all legal methods by which disputes may be resolved without recourse to the formal legal system. (การช่วยเจรจาคือทาความเข้ าใจในทุกกระบวนการที่เป็ นไปได้ ใน การแก้ ปัญหาความขัดแย้ ง โดยไม่ต้องใช้ กระบวนการทางกฎหมาย) • The process may include techniques such as conciliation, facilitation, neutral evaluation and non-binding mini-trials. (กระบวนการการช่วยเจรจาอาจจะ รวมถึงเทคนิคต่างๆ เช่นการผูกมิตร การทาให้ ข้อตกลงง่ายขึ ้น การประเมินผลที่เป็ นกลาง และการทดลองข้ อตกลง) 10 www.windsor-place.com 2. Dispute Resolution in the Telecommunications Sector กำรแก้ปัญหำควำมขัดแย้งในอุตสำหกรรม โทรคมนำคม 11 www.windsor-place.com The relevance of dispute resolution to the telecommunications sector (i) ควำมสัมพันธ ์ของกำรแก้ไขปั ญหำควำมขัดแย้งในภำคโทรคมนำคม (i) ่ ไม่มำก) of the telecommunications market has The liberalisation (กฎข้อบังค ับทีมี resulted in greater competition emerging within the sector. As the sector is ่ ยวก ่ characterised by a more competitive environment (สภำพแวดล้อมทีเกี ับกำรแข่งขัน ่ น) ้ , the number of disputes is likely to increase (ต ัวเลขควำมขัดแย้งมีแนวโน้มที่ เพิมขึ ่ น) ้ as a result of เพิมขึ • ่ ้ Greater competition (กำรแข่งขันทีมำกขึ น) • The formation of strategic alliances (กำรพัฒนำของพันธมิตรหรือแนวร่วม)including operators forming infrastructure sharing agreements and so forth • Trends towards convergence (แนวทำงไปสู ก ่ ำรมำบรรจบกัน) - the increasing importance of multi-media applications and the use of networks to distribute products which are governed by intellectual property laws • The emergence of sector-specific regulation and the propensity of sector participants with market power to test its limits. (กฎข้ อบังคับเกี่ยวข้ อง โดยเฉพาะกับอุตสาหกรรมโทรคมนาคม) • The pace of technological change coupled with the financial cost/capex needed to implement it. (การเพิ่มขึ ้นของต้ นทุนการพัฒนา เทคโนโลยีใหม่) 12 www.windsor-place.com The relevance of dispute resolution to the telecommunications sector (ii) ความสัมพันธ์ของการแก้ ไขปั ญหาความขัดแย้ งในภาคโทรคมนาคม (ii) A number of factors are bringing pressure to bear on the liberalised telecommunications sector (ตัวเลขของปั จจัยต่างๆเพิม่ ความกดดันต่ออุตสาหกรรมโทรคมนาคม) Trends towards convergence แนวทางไปสู่ Formation of strategic alliances การมาบรรจบกัน การพัฒนาแนวร่วม Greater competition (การ TELCO SECTOR Sector-specific regulation กฎข้ อบังคบ โดยเฉพาะในอุตสาหกรรม แข่งขันที่มากขึ ้น) Recalcitrance on the part of certain players การดื ้อเพ่งของบาง The pace of technological change การเพิ่มของการเปลียนแปลงเทคโนโลยี บริ ษัท 13 www.windsor-place.com How disputes arise in the telecommunications sector (i) ้ ควำมขัดแย้งในภำคโทรคมนำคมเกิดขึนได้ อย่ำงไร (i) Potential disputes can arise as a result of any number of issues. the grant of licences technical requirements and standards the supervision of licensed operators supply agreements competition law issues SOURCES OF DISPUTE IN THE ่ TELCO SECTOR ทีมำ ของควำมขัดแย้งในภำค โทรคมนำคม interconnection and access issues licensing agreements JV’s and technical collaboration This is a key focus because the telecommunications sector is highly unusual in having and needing agreements between competitors 14 www.windsor-place.com How disputes arise in the telecommunications sector (ii) ควำมขัดแย้งในภำค ้ โทรคมนำคมเกิดขึนได้ อย่ำงไร (ii) Of particular concern in the telecoms industry is the behaviour of incumbent operators ่ อยู ่กอ (พฤติกรรมของบริษท ั ทีมี ่ น). Incumbent operators hold a position of substantial advantage over new entrants through control of access to key network elements, and the historical development of asymmetrical network and market information. (บริษัทที่อยูใ่ นตลาดอยูแ่ ล้ วมีความได้ เปรี ยบมากกว่าผู้ที่เข้ ามาใหม่ เพราะว่าผู้ที่อยูก่ ่อนควบคุม ส่วนที่สาคัญของเครื อข่าย) In addition to creating a barrier to entry and efficient competition, denying or impeding access to key network elements can create disputes amongst carriers. (เนื่องด้ วยสร้ างอุปสรรค ในการเข้ าสูต่ ลาดและการแข่งขันซึง่ มีประสิทธิภาพ การปฎิเสธและการ ขัดขวางสิทธิ์ในการใช้ เน็ตเวิร์คสามารถก่อให้ เกิดความขัดแย้ งระหว่างบริ ษัท) Access and interconnection sow the seeds of commercial conflict กำรเข้ำสู ต ่ ลำดและกำร ่ เชือมโครงข่ ำยทำให้เกิดกำรขัดแย้งระหว่ำงบริษท ั , especially where a competitor is dependent upon another competitor (for example for essential facilities) and not the other way around. In these circumstances, the desire of the access seeker to pay less and achieve more conflicts with the interests of the access provider who seeks to extract the maximum value from the minimum resources. (ในสถานะการณ์นี ้ความขัดแย้ งเกิดขึ ้นเมื่อผู้เข้ ามาใหม่และผู้ที่อยูก่ ่อนต้ องการที่จะสร้ าง รายได้ ให้ มากที่สดุ โดยลงทุนน้ อยที่สดุ ) 15 www.windsor-place.com The specific nature of telecommunications disputes คุณลักษณะโดยเฉพำะของควำมขัดแย้งในภำคโทรคมนำคม It is clear that telecommunications disputes, particularly those relating to access and interconnection issues are more complex than standard commercial disputes as a result of three key factors: (ความขัดแย้ งในอุตสาหกรรมโทรคมนาคมมีความซับซ้ อนมากกว่าความขัดแย้ งในอุตสาหกรรมอื่นๆ ดังเห็น ได้ จากปัจจัยที่สาคัญ 3 ประการ) • Interconnection and access issues are highly complex and involved (มีควำมซ ับซ ้อนสู ง); • The statutory imperatives (กฎหมำย) imposed by the legislative framework also complicate the process; and • The parties commonly lack a mutual commercial incentive to reach a settlement, particularly where the service to which access is being sought is provided by infrastructure which has natural monopoly characteristics and where the infrastructure owner competes in a downstream service market. เป็ นการยากในการที่จะไปถึงการตกลงทาสัญญาระหว่างบริ ษัทเพราะว่า บริษัทไม่ได้ มีความ เสมอภาคกัน ( ฝ่ ายหนึง่ (บริษัท)มีการผูกขาดเน็ตเวิร์ค(โครงสร้ างพื ้นฐาน) ) 16 www.windsor-place.com ่ Lack of incentive to resolve the dispute ควำมไม่เพียงพอของสิงกระตุ น ้ ในกำร แก้ปัญหำควำมขัดแย้ง Delivery of telecommunications services increasingly requires access to either the services of another network, or of a competing carrier or a carriage service provider. การให้ บริ การโทรคมนาคมมีการเรี ยกร้ องสิทธิ์ในการ ใช้ บริการของเครื อข่ายอื่น เพิ่มมากขึ ้น - For instance, an end-user connected to the incumbent’s fixed line network may make a call to an end-user connected to the competing carrier’s network. - If the call is long distance then another carrier may be involved in trunking the call from one capital city to another. In view of the fact that these carriers are also competing for end-users, disputes may arise about the terms and conditions on which those services are supplied. (ความขัดแย้ งเกิดขึ ้นเนื่องจากปั จจัยและเงื่อนไขของการบริการ) While there is a degree of independence which creates incentives for carriers to resolve these matters commercially, this is not always the case and disputes do arise. 17 www.windsor-place.com The importance of a clear dispute resolution framework in the telecoms sector ่ ประสิทธิภำพในภำคโทรคมนำคม ควำมสำคัญของโครงสร ้ำงกำรแก้ไขควำมขัดแย้งทีมี It is essential to have a clear and effective dispute resolution framework in place to deal with disputes as they arise. • In theory, the zero-sum game situation that characterises early competition alters as the competitive conditions in the wholesale market improve. (ในภาคทฤษฎีการแข่งขันตอนต้ นมีผ้ แู พ้ และผู้ชนะ เนื่องจากเงื่อนไขการแข่งขันเพิ่มขึ ้นใน ตลาด จึงทาให้ มีการเปลี่ยนแปลง) • However, as competition increases, so does the potential for dispute among the various players. (จากการแข่งขันที่เพิม่ ขึ ้น ดังนันมี ้ ความเป็ นไปได้ ที่จะเกิดความขัดแย้ ง ระหว่างบริษัท) • As such, there is a clear need for a regulatory framework which takes account of such disputes and provides a procedure for resolving them quickly and effectively. (เพราะว่าความขัดแย้ งที่จะเกิดขึ ้น ดังนันมี ้ ความจาเป็ นที่ต้องมีการ กาหนดกฎเกณท์ในการดาเนินการแก้ ไขความขัดแย้ ง ได้ อย่างรวดเร็วและมีประสิทธิภาพ) 18 www.windsor-place.com 4. Factors to Consider in Designing Dispute Resolution Mechanisms for the ่ อง Telecommunications Sector ปั จจ ัยทีต้ พิจำรนำในกำรวำงแผนกระบวนกำร กำรแก้ปัญหำ ควำมขัดแย้งสำหร ับอุตสำหกรรม โทรคมนำคม 19 www.windsor-place.com There are five key factors to consider in developing dispute resolution mechanisms for the telecommunications sector ่ องพิจำรณำในกำรพัฒนำกระบวนกำร กำรแก้ไขปั ญหำควำมขัดแย้ง ปั จจยั 5 อย่ำงทีต้ สำหร ับภำคโทรคมนำคม Speed มีความ รวดเร็ว Effectiveness มีีประสิทธิภาพ expert knowledge Confidentiality ความรู้ที่เชี่ยวชาญ เป็ นความลับ Cost ค่าใช้ จา่ ย Effective Dispute Resolution กำรแก้ไข้ปัญหำ ่ ประสิทธิภำพ ควำมขัดแย้งทีมี 20 www.windsor-place.com Factors to consider in designing an appropriate dispute resolution ่ องพิจำรณำในกำรวำงแผนทีเหมำะสมของโครงร่ ่ framework (i) ปั จจัยทีต้ ำงงำนของกำรแก้ไขปั ญหำ ควำมขัดแย้ง (i) 1. Speed ควำมรวดเร็ว • ้ (especially if the dispute relates A solution should be found in a short timeframe (ระยะสัน) to essential facilities). • In most instances, this requirement rules out conventional litigation, and often constrains the ability of parties to use international commercial arbitration as these mechanisms are simply to slow, too cumbersome, and too costly. แผนงานระยะสันท ้ าให้ ไม่สามารถ เข้ าไปเกี่ยวข้ องกับการดาเนินคดีทางกฎ หมายซึง่ เป็ นกระบวนการที่ช้า ยุง่ ยากและราคาสูง (แพง) • A speedy system also minimises the possibility of the dispute escalating by addressing issues as they arise. ระบบความรวดเร็วสามารถลดปัญหาการเพิ่มขึ ้นของความขัดแย้ งที่ซีเรยสมากขึ ้น • Uncertainty and delay increase the risk involved in commercial decisions and the costs involved in providing telecommunications solutions.การล่าช่าในกระบวนการแก้ ปัญหาทาให้ เกิด ความเสี่ยงในการตัดสินใจในธุรกิจ และเป็ นการเพิ่มขึ ้นของต้ นทุนการบริการโทรคมนาคม • Therefore, a slow or indecisive dispute resolution mechanism adversely impacts on the overall cost structure of the sector, something which is not acceptable in a competitive telecommunications market. ถ้ าแผนการแก้ ไขปัญหาของความขัดแย้ งไม่รวดเร็ว จะมีผลกระทบถึงโครงร่าง ต้ นทุนทังหมดของภาคโทรคมนาคม ้ 21 www.windsor-place.com Factors to consider in designing an appropriate dispute resolution ่ องพิจำรณำในกำรวำงแผนทีเหมำะสมของโครงร่ ่ framework (ii) ปั จจัยทีต้ ำงงำนของกำรแก้ไขปั ญหำ ควำมขัดแย้ง (ii) 2. Effectiveness ประสิทธิภำพ • Solutions should be practical for both parties and operate within commercial and regulatory constraints. วิธีแก้ ปัญหาควรสามารถที่จะใช้ ได้ จริ งสาหรับทัง้ คู่กรณีทงสองฝ่ ั้ ายและสามารถ ปฎิบตั ิภายในขอบเขตของเศรษกิจและกฎข้ อบังคับ • Solutions should be fair and independent (ยุตธ ิ รรมและไม่ลำเอียง), where fairness is judged in accordance with the principles of equity common in the telecommunications sector. • Solutions should also be comprehensible to the parties involved (เข้ำใจ ้ั ง่ ำยแก่คูก ่ รณี ทงสองฝ ่ ำย). • Solutions should also be consistent and predictable (สอดคล้องและ ์ สำมำรถคำดกำรณได้). 22 www.windsor-place.com Factors to consider in designing an appropriate dispute resolution ่ องพิจำรณำในกำรวำงแผนทีเหมำะสมของโครงร่ ่ framework (iii) ปั จจัยทีต้ ำงงำนของกำรแก้ไขปั ญหำ ควำมขัดแย้ง (iii) 3. ่ ยวชำญ ่ Expert knowledge ควำมรู ้ทีเชี • The problems posed by the operation of a telecommunications service or access to telecommunications infrastructure are highly specific. ปั ญหาที่เกิดขึ ้นจาก ความขัดแย้ งเป็ นปั ญหาพิเศษที่เกิดขึ ้นโดยเฉพาะในภาค โทรคมนาคมเท่านัน้ • These issues require in-depth knowledge of technical, financial (including billing), regulatory and legal issues on the part of those resolving the dispute, particularly judges arbitrators and mediators. ปั ญหาความขัดแย้ งที่เกิดขึ ้นเรี ยกร้ อง บุคคลที่มีความรู้ความเข้ าใจอย่างละเอียดทาง เทคนิคและทฤษฎี ของภาคโทรคมนาคม ความรู้เกี่ยวกับการเงิน ข้ อกาหนดและ ประเด็นทางกฎหมาย เข้ ามาเป็ นเป็ นส่วนหนึง่ ของการหาวิธีการแก้ ไข • Those resolving disputes should be at least familiar with the basic understanding of telecommunications technologies, systems and operations. 23 www.windsor-place.com Factors to consider in designing an appropriate dispute resolution ่ องพิจำรณำในกำรวำงแผนทีเหมำะสมของโครงร่ ่ framework (iv) ปั จจัยทีต้ ำงงำนของกำรแก้ไขปั ญหำ ควำมขัดแย้ง (iv) 4. Confidentiality กำรดำเนิ นงำนอย่ำงเป็ นควำมลับ • As both the issues are complex and stakes involved are high, it is often desirable to keep dispute resolution processes out of the public domain (เป็ นกำรดีทจะเก็ ี่ บกระบวนกำรกำรแก้ไขปั ญหำควำม ขัดแย้งให้เป็ น ่ั ควำมลับ โดยไม่ให้รวไหลสู ่สำธำรณชน). Media attention can lead to adverse industry outcomes and well as perverse results. • In this respect, private means of dispute resolution including arbitration, mediation and assisted negotiation are preferable to litigation. • In addition, it is important to recognise that many of the technologies involved are subject to intellectual property laws which protect them as trade secrets. From that perspective, confidentiality is once again desirable. เป็ นการดีที่ปิดกระบวนการการแก้ ไขปั ญหาให้ เป็ นความลับ เพราะว่า เทคโนโลยีที่เกี่ยวข้ องในอุตสาหกรรมโทรคมนาคมถูก ป้องกันโดยกฎหมาย ลิขสิทธิ์ 24 www.windsor-place.com Factors to consider in designing an appropriate dispute resolution ่ องพิจำรณำในกำรวำงแผนทีเหมำะสมของโครงร่ ่ framework ( iv) ปั จจัยทีต้ ำงงำนของกำรแก้ไขปั ญหำ ควำมขัดแย้ง ( iv) Cost ต้นทุน (ค่ำใช้จำ ่ ย) 5. • The cost of resolving a dispute through arbitration or other means of alternative dispute resolution are usually well below the cost of conventional legal proceedings. ต้ นทุนของการแก้ ไขปั ญหาความขัด แย้ งโดยการวางแผนงาน เพื่อยุติข้อโต้ แย้ งจะต่ากว่าต้ นทุนของการดาเนินการแก้ ไขปั ญหาโดยการดาเนินการทางกฎ หมาย (ขึ ้นศาล) • As such, dispute resolution is also attractive to parties from a financial perspective. • But it is not cheap - especially if foreign exports are involved. 25 www.windsor-place.com 4. The Role of the Regulator in Resolving Disputes in the Telecoms Sector บทบำท ของผู ค ้ วบคุมในกำรแก้ไขปั ญหำควำมขัดแย้งใน อุตสำหกรรมโทรคมนำคม 26 www.windsor-place.com In most jurisdictions, the regulator plays a key role in dispute resolution in the telecommunications sector ในประเทศส่วนใหญ่ ่ ำคัญในกำรแก้ไขปั ญหำควำมขัด แย้งในอุตสำหกรรม ผู ค ้ วบคุม (regulator) แสดงบทบำททีส โทรคมนำคม In most countries, it is the regulator’s role to resolve disputes, the vast majority of which arise out of interconnection and access arrangements within the context of the telecommunications sector. The WTO Regulation Reference Paper requires all signatories, including Thailand, to the Agreement on Basic Telecommunications to establish an independent dispute ่ resolution mechanism (พัฒนำกระบวนกำรกำรแก้ไขปั ญหำควำมขัดแย้งซึงปกครอง ตนเอง). The Paper requires that recourse may be had to an independent domestic body to resolve interconnection disputes within a reasonable time (กลุ่มบุคคลคนภำย ใน ่ นอิสระในกำรแก้ไขปั ญหำควำมขัดแย้งของกำรเชือมต่ ่ ประเทศซึงเป็ อโครงข่ำยภำยในเวลำที่ เหมำะสม) . This can be either the industry regulator or another independent body (ผู ้ ่ . ควบคุมอุตสำหกรรมโทรคมนำคมหรือกลุ่มบุุคคลอิสระกลุ่มอืน) The Paper defines an independent regulator as one which is: “separate from, and not accountable to, any supplier of basic telecommunications services. The decisions of and the procedures used by regulators shall be impartial with respect to all market participants.” 27 www.windsor-place.com The degree of regulatory independence is crucial to dispute resolution (i) ระดับ ของควำมอิสระในกำรควบคุมอำนำจ มีควำมสำค ัญมำกต่อกำรแก้ไขปั ญหำควำมขัดแย้ง (i) The degree of independence enjoyed by the regulator varies from country to ่ country (เปลียนแปลงในแต่ ละประเทศ). • In some countries, the regulator is a government ministry or a government agency that also has responsibility for the operations of a state-owned incumbent. ในบางประเทศ ผู้ควบคุมคือคณะรัฐมนตรี ซึง่ มีความรับผิดชอบในการดูแลธุรกิจของรัฐบาล • Many observers would not consider such a regulator to be independent for the purposes of resolving interconnection disputes. ผู้สงั เกตการณ์จานวนมากไม่คิดว่า ผู้ ควบคุม(คณะรัฐมนตรี ) เป็ นผู้ซงึ่ เป็ นอิสระ สาหรับหน้ าที่ในการแก้ ไขปั ญหาความขัดแย้ งของการเชื่อมต่อโครงข่าย • Although such a regulator may be separate from the incumbent, it has similar interests - Both are part of the government’s telecommunications bureaucracy. บุคคลทังสองเป็ ้ นส่วนหนึง่ ของระบบบริหารโทรคมนาคมของรัฐบาล - Both tend to consider the financial and operational interests of the incumbent as their prime concern 28 www.windsor-place.com The degree of regulatory independence is crucial to dispute resolution (ii) ระด ับของควำมอิสระในกำรควบคุมอำนำจ มีควำมสำค ัญมำกต่อกำรแก้ไขปั ญหำควำมขัดแย้ง (ii) Where the regulator’s independence is questionable, other independent dispute resolution bodies should be considered เมื่อไหร่ที่ความมีอิสระของผู้ควบคุมอานาจเป็ นที่ไม่น่าเชื่อถือ ดังนันควรจะพิ ้ จารณากลุ่มบุคคลอิสระ อื่นๆ ให้ เข้ ามาแก้ ไขปั ญหาความขัดแย้ ง • These might include an independent arbitrator or mediator acceptable to both ่ ้ parties (ผู ถ ้ ู กเลือกให้มำตัดสินอิสระต้องเป็ นทียอมร ับของทังสองฝ ่ ำย) . • One option is to have an independent dispute body established by a senior branch ้ of government (ผู ท ้ เข้ ี่ ำเป็ นผู แ ้ ก้ไขปั ญหำก่อตังโดยคณะร ัฐบำล)(the executive or the legislature). - This body need not be set up as a costly permanent bureaucracy. - It can be staffed on a temporary basis with independent domestic and international telecommunications experts. • Another option is to request an international agency with responsibility in the telecommunications sector - such as the ITU or APT - to appoint or recommend an independent dispute resolution process. ตัวเลือกอีกย่างคือการขอความช่วยเหลือจากหน่วยงานบริ การระหว่างประเทศซึง่ มี ความรับผิดชอบทางภาคโทรคมนาคม ให้ แนะนากระบวนการการแก้ ไขปัญหาความขัดแย้ ง 29 www.windsor-place.com 5. Practical Approaches to Regulatory Dispute Resolution in the Telecoms Sector วิธท ี ปฎิ ี่ บต ั ไิ ด้จริงในกำรกำหนดกฎข้อบังคับกำร แก้ไขปั ญหำควำมขัดแย้งในภำคอุตสำหกรรม 30 www.windsor-place.com Approaches to regulatory dispute resolution (i) วิธใี นกำรกำหนดกฎข้อบังคับกำร แก้ไขปั ญหำควำมขัดแย้ง (i) While there is no preferred approach to resolving a complex interconnection dispute, the following table suggests some useful strategies regulators may use in resolving disputes. 1. Improving the information base for decision-making การปรับปรุงคุณภาพ ของข้ อมูล สาหรับการ ตัดสินใจ Require parties to clearly define areas of agreement and dispute Send written information requests to operators and provide information for interconnection decisions Require written argument (with supporting facts and research, as appropriate) to assist in clarifying the issues in dispute To increase transparency, consider making the arguments (but not the confidential business data) available for comment by other interested parties and the public Consider inviting other interested parties (e.g. other interconnecting operators, service providers and other groups) to comment on the issues 31 www.windsor-place.com Approaches to regulatory dispute resolution (ii) วิธใี นกำรกำหนดกฎข้อบังคับกำรแก้ไขปั ญหำควำมขัดแย้ง (ii) 2. Obtaining expert assistance ได้ร ับควำม ่ ช่วยเหลือที่ เชียวชำญ Engage an experienced interconnection expert to assist in clarifying the issues, formulating information requests, and providing general advice to the decision-makers. Consider appointing a mediator (or if the other parties agree, an arbitrator Use outside parties for informal mediation, arbitration, information gathering or other participation in the negotiations. This approach is particularly useful in countries where direct regulatory involvement would “taint’ the decision, either legally or politically. 32 www.windsor-place.com Approaches to regulatory dispute resolution (iii) วิธใี นกำรกำหนดกฎข้อบังคับกำร แก้ไขปั ญหำควำมขัดแย้ง (iii) 3. Improving accuracy and credibility ปรึกษำ ่ ผู ค ้ วบคุมรำยอืนและ ประเมินกำรตัดสินใจ Consult with other regulators on their experience in similar cases Consider circulating a draft of the decision to resolve the dispute to the disputing operators and other interested parties. Their comments should be made public. Comments and corrections can improve the accuracy of the final decision. Review decisions and interconnection agreements approved by other regulators 33 www.windsor-place.com 6. Dispute Resolution in the Australian Telecommunications Industry - A Snapshot กำรแก้ไขปั ญหำควำมขัดแย้ง ในอุตสำห กรรมโทรคมนำคมใน ออสเตรเลีย 34 www.windsor-place.com Resolving telecommunications disputes in Australia - overview of the current statutory regime and the role of the regulator (i) กำรแก้ไขปั ญหำควำมขัดแย้ง ของภำคโทรคมนำคมในออสเตรเลีย - ภำพโดยรวมของข้อบังค ับทำงกฎหมำยและบทบำทของผู ค ้ วบคุม (i) • With the advent of the new regulatory regime in 1997, the dispute resolution mechanisms mandated for the industry were overhauled. กฎข้ อบังคับของการแก้ ไขปัญหาความขัดแย้ งที่ใช้ อยู่ ในปัจจุบนั ได้ มีการกาหนดขึ ้นในปี คศ 1997 • Pursuant to the legislation, the terms and conditions and other aspects of access are to be determined by one of three methods: - By commercial negotiation between the parties; or การตกลงต่อรองกันระหว่างบริษัท - As set out in an undertaking submitted by individual carriers or carriage service providers which have been accepted by the Commission; or การเขียนข้ อตกลงโดยหนึง่ ในบริษัท ผู้ให้ การบริการท้ างด้ านโทรคมนาคมและข้ อตกลงไดัมีการ ยอมรับจากผู้ควบคุม - Where the parties fail to reach agreement regarding the terms and conditions of access, and where there is not undertaking in place or the dispute involves an area not covered by an undertaking, through arbitration by the Commission. ในขณะ ที่บริษัทไม่สามารถตกลงกันได้ ในข้ อสัญญาเพราะเงื่อนไขและข้ อปัจจัยต่างในการเข้ าไป ใช้ สิทธ์ และข้ อตกลงที่ทาขึ ้นไม่ได้ ครอบคลุมถึงข้ อเกียวข้ อง ของความขัดแย้ ง ดังนันผู ้ ้ ควบคุมจะ เข้ ามามีบทบาทในการเป็ นผู้ตดั สิน 35 www.windsor-place.com Resolving telecommunications disputes in Australia - overview of the current statutory regime and the role of the regulator (ii) กำรแก้ไขปั ญหำควำม ขัดแย้งของภำคโทรคมนำคมในออสเตรเลีย - ภำพโดยรวมของข้อบังค ับทำงกฎหมำยและบทบำทของผู ค ้ วบคุม (ii) • This structure reflects the prevalent view (ความคิดเห็นที่เป็ นที่ยอมรับ) that industry-wide efficiency gains can be achieved by the particular parties negotiating prices and other conditions for themselves. The industry is therefore largely self-regulated, at least in theory. • The ideal situation as envisaged by the legislation is therefore that the various parties will agree to access prices and other terms and conditions through bilateral or multilateral commercial negotiations. สถานะการณ์ที่ดีที่สดุ คือการที่ทกุ บริษัทตกลงร่วมกันในเรื่ องราคาและเรื่ องอื่นๆในข้ อเงื่อนไขที่ทกุ ฝ่ าย ได้ มีการต่อรองกันหรื อบริ ษัทหนึง่ เป็ นผู้ตกลงทาข้ อเงื่อนไขซึง่ บริษัทอื่นๆ ยอมรับที่จะทาตาม • To this end, Part XIC of the Trade Practices Act 1974 established the Telecommunications Access Forum which is designed to assist the industry to develop access codes and model terms and conditions for access to particular declared services. - Declared services are those which are considered important for the promotion of the long-term interests of end-users. 36 www.windsor-place.com Resolving telecommunications disputes in Australia - overview of the current statutory regime and the role of the regulator (iii) กำรแก้ไขปั ญหำควำม ขัดแย้งของภำคโทรคมนำคมในออสเตรเลีย - ภำพโดยรวมของข้อบังค ับทำงกฎหมำยและบทบำทของผู ค ้ วบคุม (iii) • If parties fail to agree on access terms and conditions in relation to declared services, the Commission will then act as a “safety net” and resolve commercial disputes where all other attempts have failed. ผู้ควบคุมจะเข้ ามามีบทบาทถ้ าบริ ษัทไม่ สามารถตกลงกันได้ • In making a determination in an arbitration, the Commission is required to consider and assess potentially conflicting interests. ในการตัดสินใจ ผู้ควบคุมจะ ต้ องพิจารณาถึง ผลประโยชน์ของหลายๆฝ่ าย ไม่ใช่พิจารณาเฉพาะผลประโยชน์ของบริษัทอย่างเดียว • On the one hand, the Commission must consider the particular interests of the immediate parties to the dispute and the rights of existing users. • On the other hand, the Commission is obliged to consider the broader interests of the community in achieving such things as: - the objects of promoting competition; - any-to-any connectivity; and 37 - the efficient use of investment infrastructure. www.windsor-place.com Resolving telecommunications disputes in Australia - overview of the current statutory regime and the role of the regulator (iv) กำรแก้ไขปั ญหำควำมขัดแย้งของภำค โทรคมนำคมในออสเตรเลีย - ภำพโดยรวมของข้อบังค ับทำงกฎหมำยและบทบำทของผู ค ้ วบคุม (iv) • In some cases, the commercial interests of parties may not coincide with the broader policy objects of Part XIC of the Trade Practices Act or the operative provisions of the Telecommunications Act. ความขัดแย้ งเกิดขึ ้นเพราะว่าความสนใจของบริษัทคือการที่จะทากาไรแต่วา่ ความสนใจของผู้ควบคุมคือ การ ดาเนินงานเพื่อให้ แน่ใจว่าทุกอย่างเป็ นไปอย่างราบรื่ นด้ วยความยุตธิ รรม • As such, the parties cannot expect that the Commission will always reach a middle ground between their divergent positions. บริษัทไม่สามารถแน่ใจได้ วา่ ผู้ควบคุมจะตกลงใจที่สถานะ (ข้ อตกลงพบกันครึ่ง) ที่ อยูต่ รงกลางระหว่าง บริษัททังสองฝ่ ้ าย • Rather, in arbitration, access terms and conditions are determined according to the criteria set down by the legislation, including the extent to which the terms and conditions in question will promote the long-term interests of end-users. ผลประโยชน์ในระยะยาว ของผู้บริโภคจะต้ องมีการพิจารณาในข้ อตกลงและเงื่อนไข • This in itself creates an incentive for the parties to resolve the issues commercially rather than resort to arbitration. 38 www.windsor-place.com Thank You ขอบคุณคร ับ I would be pleased to answer any questions you might have …. 39 www.windsor-place.com