Wirtschaftsrecht
1
2
3
Vertragsrecht ...................................................................................................................................... 5
1.1
Vertragstypen ............................................................................................................................. 5
1.2
Zustandekommen Vertrag.......................................................................................................... 5
1.3
Vertragsabschluss auf das muss ich mich achten: ..................................................................... 6
1.4
Vertragsaufbau, benötigte Dokumente ..................................................................................... 6
1.4.1
Salvatorische Klausel (Teilnichtigkeitsklausel) ................................................................... 7
1.4.2
AGB (Globalakzept) ............................................................................................................ 7
1.5
Realisierung ohne Vertrag .......................................................................................................... 7
1.6
Beendigung Vertrag .................................................................................................................... 8
1.7
Rücktrittsrecht ............................................................................................................................ 8
Leistungsstörungen ............................................................................................................................ 9
2.1
Abnahme & Rechtsfolgen ........................................................................................................... 9
2.2
Unmöglichkeit ............................................................................................................................ 9
2.3
Positive Vertragsverletzung........................................................................................................ 9
2.3.1
Verschulden ...................................................................................................................... 10
2.3.2
Gewährleistungsrechte bei Mangel ................................................................................. 10
2.3.3
Mängelbegriff ................................................................................................................... 11
2.4
Schuldnerverzug ....................................................................................................................... 11
2.5
Gläubigerverzug........................................................................................................................ 11
Urheberrecht, IP-Recht .................................................................................................................... 11
3.1
IP-Recht (Immaterialgüterrecht) Geistiges Eigentum .............................................................. 12
3.2
Urheberrecht (bis 50 J. nach Tod gültig) .................................................................................. 13
3.2.1
Voraussetzungen .............................................................................................................. 13
3.2.2
Schützbares ...................................................................................................................... 13
3.2.3
Nicht Schützbares ............................................................................................................. 13
3.2.4
Urheber ............................................................................................................................ 13
3.2.5
Übertragung ..................................................................................................................... 13
3.2.6
Urhebervermögensrechte ................................................................................................ 13
3.2.7
Recht des Erwerbers......................................................................................................... 14
3.3
Lizenzen .................................................................................................................................... 14
3.3.1
4
CPU Klauseln ..................................................................................................................... 14
Compliance ....................................................................................................................................... 15
4.1
Grundsätzliches ........................................................................................................................ 15
Seite 1 von 38
4.1.1
5
4.2
Treiber ...................................................................................................................................... 16
4.3
Rechtlicher Rahmen ................................................................................................................. 16
4.4
Governance .............................................................................................................................. 17
4.5
IKS ............................................................................................................................................. 17
4.6
Risikomanagement ................................................................................................................... 18
4.7
Tools & Massnahmen ............................................................................................................... 18
4.7.1
COSO ................................................................................................................................. 18
4.7.2
COBIT 5 – IT-Governance-Ziele ......................................................................................... 18
4.7.3
Werkzeuge – SW Tools - Compliance ............................................................................... 18
Datenschutz (DSG) ............................................................................................................................ 20
5.1
Geheimhaltungsvereinbarung (NDA) ....................................................................................... 20
5.2
Datenschutz aka Persönlichkeitsschutz.................................................................................... 20
5.2.1
Begriffe ............................................................................................................................. 20
5.2.2
Grundsätze ....................................................................................................................... 20
5.2.3
Datenschutzmanagementsystem (DSMS ......................................................................... 21
5.3
Datenschutz & Ausland ............................................................................................................ 21
5.3.1
6
Wettbewerbsabreden .............................................................................................................. 22
6.1.1
6.2
Prüfschema ....................................................................................................................... 22
Marktmachtmissbrauch ........................................................................................................... 22
6.2.1
Unzulässiges Verhalten (z.B. Fall Apple Twint, Google Shopping etc.) ............................ 22
6.2.2
Prüfschema ....................................................................................................................... 23
6.3
Unternehmenszusammenschlüsse........................................................................................... 23
6.3.1
Zusammenschlusskontrolle .............................................................................................. 23
6.3.2
Submissionskartelle .......................................................................................................... 23
6.3.3
Kartellrechtliche Folgen.................................................................................................... 23
UWG Wettbewerbsrecht / Lauterkeitsrecht .................................................................................... 24
7.1
UWG & IP .................................................................................................................................. 24
7.2
Generalklausel .......................................................................................................................... 24
7.3
Spezialtatbestände ................................................................................................................... 24
7.3.1
8
Risiken bei der Nutzung von Cloud Computing: ............................................................... 21
Kartellrecht ....................................................................................................................................... 22
6.1
7
Three Lines of Defense-Modell ........................................................................................ 15
Weitere Fälle .................................................................................................................... 25
7.4
Preisbekanntgabe (PBV Preisbekanntgabeverordnung) .......................................................... 25
7.5
Lauterkeitskommission ............................................................................................................ 25
Firmenrecht ...................................................................................................................................... 26
8.1
Name ........................................................................................................................................ 26
Seite 2 von 38
8.2
Vertretung Firma ...................................................................................................................... 26
8.3
Vollmachten ............................................................................................................................. 26
8.3.1
Spezialvollmachten ........................................................................................................... 26
8.3.2
Generalvollmachten ......................................................................................................... 27
8.3.3
Handlungsvollmacht ......................................................................................................... 27
8.3.4
Vollmacht der Geschäftsführer ........................................................................................ 27
8.3.5
Prokura (Kollektivunterschrift) ......................................................................................... 27
8.4
8.4.1
Positive Publizitätswirkung ............................................................................................... 27
8.4.2
Negative Publizitätswirkung ............................................................................................. 28
8.5
9
Handelsregister ........................................................................................................................ 27
Eintragung ins HR (Pflicht & Recht) .......................................................................................... 28
Gesellschaftsrecht ............................................................................................................................ 29
9.1
(Nicht) kaufmännische Unternehmung .................................................................................... 30
9.2
Einzelunternehmung ................................................................................................................ 30
9.3
Gesellschaften .......................................................................................................................... 30
9.3.1
Kollektivgesellschaft ......................................................................................................... 30
9.3.2
Einfache Gesellschaft (WG, gemeinsames Auto für Reise…) ........................................... 31
9.4
Körperschaften ......................................................................................................................... 31
9.4.1
AG ..................................................................................................................................... 31
9.4.2
GmbH................................................................................................................................ 31
9.5
Zusammenschlüsse (Fusio etc.) ................................................................................................ 32
10 Vertragshaftung, Haftpflichtrecht & Produkthaftung ...................................................................... 33
10.1
Haftpflicht ................................................................................................................................. 33
10.1.1
4 Voraussetzung ............................................................................................................... 33
10.1.2
Bei Kausalhaftung ............................................................................................................. 34
10.1.3
Bei Verschuldenshaftung .................................................................................................. 34
10.1.4
Haftung Geschäftsherr ..................................................................................................... 34
10.1.5
Haftung Werkeigentümer ................................................................................................ 34
10.1.6
Haftung Tierhalter ............................................................................................................ 34
10.2
Schaden .................................................................................................................................... 34
10.2.1
Immaterielle Unbill ........................................................................................................... 34
10.2.2
Strafrecht & Zivilrecht ...................................................................................................... 35
10.2.3
Wiederrechtlichkeit .......................................................................................................... 35
10.2.4
Zulässige Wiederrechtlichkeit .......................................................................................... 35
10.3
Produktehaftpflicht (milde Kausalhaftung) .............................................................................. 35
10.4
Unternehmensstrafrecht.......................................................................................................... 35
10.4.1
Tatbestand ........................................................................................................................ 35
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10.4.2
Folge ................................................................................................................................. 35
10.4.3
Prävention ........................................................................................................................ 35
11 Definitionen ...................................................................................................................................... 36
12 Relevantes Privatrecht für ICT .......................................................................................................... 37
12.1
Relevantes öffentliches Recht für ICT (siehe Literatur SW1) ................................................... 37
12.2
Internationales Recht (siehe Literatur SW1) ............................................................................ 37
12.3
EU Recht (siehe Literatur SW1) ................................................................................................ 37
12.4
Sequentielle Vorgehensmodelle .............................................................................................. 37
12.5
Nicht-Sequentielle Vorgehensmodelle..................................................................................... 37
12.6
ICT Projekte (siehe Literatur SW1) ........................................................................................... 38
12.7
ICT Projekte Vertragsabschluss (siehe Literatur SW1) ............................................................. 38
12.8
Vertragsgestaltung (siehe Literatur SW1) ................................................................................ 38
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1 Vertragsrecht
1.1 Vertragstypen
Nominatsverträge: Werkvertrag (Software), Kaufvertrag (PCs), Auftrag (Schulung), Mietvertrag
Innominatsvertrag (mixti generis oder sui generis):
Lizenzvertrag, Leasingvertrag, Outsourcing, Wartungsvereinbarung
1.2 Zustandekommen Vertrag
Konsens bzw. Übereinstimmende Willenserklärung
wenn sich AGB wiedersprechen, ist Vertrag nichtig.
Vertrauensprinzip
Auslegung der Verträge nach dem Vertrauensprinzip. Die Willenserklärung ist so auszulegen, wie sie vom
Empfänger „nach ihrem Wortlaut und Zusammenhang sowie den gesamten Umständen verstanden werden
durfte und musste“
Freiheit des Zustandekommens und deren Schranken
Kontrahierungszwang ist
die gesetzlich auferlegte
Pflicht zur Annahme eines Vertragsangebotes.
Z.b. wenn Monopol besteht, oder Versicherungen etc.
Nichtigkeitsgründe
Formmängel, Inhaltsmängel, Handlungsfähigkeit (erst wenn volljährig & urteilsfähig oder im HReg)
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Formerfordernisse
1.3 Vertragsabschluss auf das muss ich mich achten:
- Klare Definierung der (individuellen) Vertragszwecke & Vertragsziele
- Klare Formulierung der Umsetzungsvoraussetzungen/Umsetzung generell
- Situationsbezogene Formulierungen wählen
- Regelung Haftung/Konventionalstrafen beachten und ggf. ergänzen
- Gerichtsstand (internationale Verträge bedürfen spez. Regelungen) etc.
- Bevollmächtigung der Unterzeichnenden
- Setzen Sie sich von Beginn an Verhandlungsspielräume die Sie ankündigen
1.4 Vertragsaufbau, benötigte Dokumente
1
2
3
4
5
Ausgangslage (Parteien, Präambel, Anhänge, etc.)
Inhalt der Leistungen (Leistungsbeschreibung, Rechte und Pflichten)
Vertragsdurchführung (Projektorganisation, Change Management Verfahren etc.)
Leistungsstörungen (Gewährleistung,Haftung etc.) + Sicherungsrechte (Geheimhaltung etc.)
Allgemeine Bestimmungen (Rechtswahl, Gerichtsstand etc.)
Struktur von umfangreichen IT Verträgen:
Präambel
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‘Der Auftraggeber ist ein etabliertes Software- und IT-Unternehmen (gegr. 1994) mit Sitz in Bochum und
vorwiegend tätig im IT-Projektgeschäft bei mittelständischen Unternehmen wie auch bei Großkonzernen sowie in der Entwicklung spezieller Software, zum Beispiel in der Finanzbranche (Börseninformations-systeme). Der Auftraggeber verfügt auf Grund jahrelanger erfolgreicher Geschäftstätigkeit über
entsprechende Kundenkontakte und besitzt eine herausragende Fachkompetenz sowie umfassende
Projekterfahrung.’
1.4.1 Salvatorische Klausel (Teilnichtigkeitsklausel)
> nicht zwingend notwendig
‘Sollte eine Bestimmung dieses Vertrages oder Inhalte einer in den Vertrag integrierten Beilage dieses
Vertrages ungültig sein oder werden, so wird dadurch die Wirksamkeit des Vertrages im Übrigen nicht
berührt. Die Vertragsparteien werden die unwirksame Bestimmung durch eine wirksame Bestimmung
ersetzen, die dem gewollten wirtschaftlichen Zweck der ungültigen Bestimmung sowie dem ursprünglich
vereinbarten Vertragsgleichgewicht möglichst nahe kommt. Dasselbe gilt auch für allfällige Vertragslücken.’
1.4.2 AGB (Globalakzept)
- Sind abdingbar, müssen nicht akzeptiert werden
- AGB sind nur Vertragsinhalt, wenn vereinbart (gegenseitige übereinstimmende Willensäusserungen). Dies erfolgt z.B. durch Hinweis auf Vertrag
- AGB sind bis zum Vertragsschluss nur Offerte & verhandelbar oder auch abdingbar
- Individuelle Abreden gehen AGB vor
Nichtigkeit AGB:
- Ungewöhnlichkeitsregel – verstoss Treu und Glaube (verstösst gegen UWG (lauterkeitsrecht)
- Unklarheitsregel - gilt nicht für Regelungen, welche unklar sind
> Auf diese Klauseln muss Verwender der AGB gesondert aufmerksam machen.
- Ungerechtfertigtes Missverhältnis zwischen Rechten und Pflichten
- Nachteil der Konsumentin
Konsumenten AGB - für Konsumenten
Unternehmer AGB - unter Unternehmen
1.5 Realisierung ohne Vertrag
Wird die Realisierung eines Projekts begonnen, ohne (detaillierten) Vertrag und kommt es in der Folge
nicht zu einer Einigung, ist zu prüfen, ob ein mündlicher Vertrag, Absichtserklärungen, Vorverträge etc.
den Charakter eines eigentlichen Vertrages haben.
Wurde kein Konsens erzielt, ist das Verhältnis rückabzuwickeln. Achtung: Ungerechtfertigte Bereicherung im Bereich IT führt meist zu einer Benachteiligung des Herstellers. Bereits entwickelte Softwareteile
können in der Regel nicht verwertet werden. Hat der Kunde einem vorzeitigen Beginn der Realisierung
zugestimmt, muss er daher die finanziellen Konsequenzen mittragen.
Haben sich Parteien über die Hauptpunkte, nicht über Nebenpunkte geeinigt (z.B. Fehlen einer detaillierten Leistungsbeschreibung), so sind die Lücken einvernehmlich oder allenfalls gerichtlich zu füllen.
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1.6 Beendigung Vertrag
- Erfüllung
- Rücktritt (wird meist vorher vereinbart, wie wo was)
- Aufhebung
- Kündigung (bei Dauerschuldverhältnissen (wiederkehrende Leistung & Gegenleistung))
- Verjährung (muss man sich drauf berufen. bei ungerechtfertigter Bereicherung kann man Geld z.B. bei
doppelter Bezahlung zurückfordern)
1.7 Rücktrittsrecht
Rücktritt sollte die Ultima Ratio (letztmöglicher Lösungsweg) darstellen.
Rücktritt Dauerschuldverhältnisse
Bei Dauerschuldverhältnissen kann eine Rückabwicklung bereits erbrachter Leistungen naturgemäss
meist nicht stattfinden. Z.B. in der Vergangenheit erbrachte Wartungs- und Pflegeleistungen. In diesen
Fällen steht dem Gläubiger ein Kündigungsrecht offen.
Rücktritt im Werkvertragsrecht
- Allgemeines Recht des Bestellers zur vorzeitigen Vertragsauflösung. Setzt kein Verschulden des Unternehmers voraus. Der Unternehmer hat Anspruch auf volle Vergütung der bereits geleisteten Arbeit
und Schadenersatz.
- Besonderes Rücktrittsrecht des Auftragsgebers bei unverhältnismässiger Überschreitung der ursprünglich geschätzten Kosten > gilt für Empfänger
- Besonderes Rücktrittsrecht bei starker Verzögerung der Erstellung.
- Die Wandelung des Werkvertrages wegen schwerwiegender Mängel kann man ebenfalls als eine besondere Art des Rücktritts sehen
Teil- und Gesamtrücktritt
Bei IT-Gesamtsystem wird Vielzahl von Produkten & Teilleistungen integriert. Meist wird Gesamtsystem
für Kunden nutzlos, wenn nur einer einzigen Teilleistung Verzug eintritt.
> Falls der Lieferant als Generalunternehmer auftritt, wird es dem Kunden möglich sein, vom Gesamtvertrag als solchem zurückzutreten.
> Sind mehrerer Lieferanten für separate Teilleistungen zuständig und liegt die Integration beim Anwender, so kann nur gegenüber jenem Lieferanten der Rücktritt erklärt werden, der sich im Verzug befindet.
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2 Leistungsstörungen
2.1 Abnahme & Rechtsfolgen
- Besteller muss nach Ablieferung das „Werk“ überprüfen & dem Unternehmer Mängel anzeigen
- Dies ist [aller spätestens] der Zeitpunkt, wenn der Anwender das EDV-System produktiv, mit Betriebsdaten und unter echten Einsatzbedingungen in Gebrauch nimmt. Sog. Abnahmefiktion mit konkludenter Genehmigung.
Rechtsfolgen
- Fälligkeit des Preises
- Begin der (kostenpflichtigen) Softwarepflege gestartet
- Beginn der Gewährleistungsfrist. Mängelrechte treten an Stelle des Erfüllungsanspruchs.
- Wegfall des Rücktrittsrechts des Anwenders.
- Übergang der Gefahr für das EDV-System vom Lieferanten auf den Anwender
- Verfall von Konventionalstrafen, sofern das EDV-System vorbehaltlos angenommen wird
2.2 Unmöglichkeit
Die Leistung wird nicht erbracht, weil sie nicht mehr erbracht werden kann.
2.3 Positive Vertragsverletzung
Schlechterfüllung (Schadensersatzanspruch)
Lieferung mangelhaften (vertragswidrigen) Ware. z.B. Auto mit defektem Getriebe
Nichterfüllung (Fortbestehen des Erfüllungsanspruchs)
Lieferung anderer Sache. z.B. statt Automatik Auto, ein geschaltetes Auto
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2.3.1 Verschulden
Bei Grober Fahrlässigkeit kein Haftungsausschluss, bei mittlere & leichte wäre es zulässig.
Exkulpationsbeweis
Mit der Exkulpation wird dem Schuldner die Möglichkeit eingeräumt, den Nachweis zu führen, dass ihn
kein Verschulden an der Vertragsverletzung trifft.
2.3.2 Gewährleistungsrechte bei Mangel
Rechte des Käufers: (Kaufvertrag)
- Wandelung (Kaufpreiserstattung)
- Minderung (Kaufpreisminderung)
- Ersatzlieferung
- Schadenersatz bei Wandelung und Minderung (Verschulden)
Rechte des Werkbestellers: (Werkvertrag)
- Wandelung (Kaufpreiserstattung)
- Minderung (Kaufpreisminderung)
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- Nachbesserung
- Schadenersatz bei Mangelfolgeschäden (Verschulden)
2.3.3 Mängelbegriff
Informationstechnischer Fehler ist nicht Mangel in rechtlichem Sinne.
Ein Mangel kann in zwei verschiedenen Formen auftreten:
- als Fehlen einer vorausgesetzten Eigenschaft
im Vertrag o. ergeben sich aus Präambel, aus Angaben der Branche o.Ä. des Anwenders
- als Fehlen einer vereinbarten Eigenschaft
z. B. Farben einer App, Toleranzgrenzüberschreitung, Ausreichend ist Erklärung, wonach das EDV-System eine bestimmte, objektiv feststellbare Eigenschaft aufweist und Käufer nach Treu und Glauben
auf diese Angabe vertrauen darf
2.4 Schuldnerverzug
Leistung wird nicht erbracht, obwohl sie noch erbracht werden kann. Ausnahme: Fixtag!!!
2.5 Gläubigerverzug
Wenn gläubiger die Mitwirkung ungerechtfertigterweise verweigert, der Schuldner die Leistung aber
hat. (z.B. Zahlungsverweigerung)
i.d.R. erfolgt ein Geschäft Zug um Zug.
3 Urheberrecht, IP-Recht
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3.1 IP-Recht (Immaterialgüterrecht) Geistiges Eigentum
Sind absolute rechte & wirken somit erga omnes.
Sind vom Gesetz her gewährte Ausschliesslichkeitsrechte und gewähren somit Monopole (z.B. Impfstoff
Zusammensetzung)
Wirtschaftliche Bedeutung
- Schützt vor Trittbrettfahrer
- Anreiz für grosse Investitionen in Arbeit und Kapital für Innovationen
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3.2 Urheberrecht (bis 50 J. nach Tod gültig)
3.2.1 Voraussetzungen
1. Es muss sich um ein Werk der Literatur oder Kunst oder um ein Computerprogramm handeln
2. Werk muss individuellen Charakter haben (Anstrengung des Schöpfers, Ausdruck dessen Persönlichkeit, Einmaligkeit, schöpferische Leistung, ästhetischer Wert)
3. Muss auf geistigen Schöpfung beruhen (selbst gecoded, nicht per Roboter)
3.2.2 Schützbares
- Jede Form eines «schöpferischen» Computerprogramms ist grundsätzlich urheberrechtlich schützbar
(d.h. Sourcecodes und Objectcodes, Struktur und Aufbau des Programms, Anordnung der Befehle,
Benutzeroberfläche etc.)
- Entwurfsmaterial (Grob- und Feinkonzept, Flow Charts, Programmbeschriebe, Testkonzept, ...).
3.2.3 Nicht Schützbares
- Pflichtenheft
- Benutzerdokumentation
- Schnittstellendefinitionen i.d.R. nicht wegen fehlender Individualität
3.2.4 Urheber
- Urheberrecht gehört derjenigen Person, welche Werk geschaffen hat
- Urheber können eine oder mehrere natürliche Personen sein. (mehrere – Miturheberschaft)
- Jur. Person müssen Urheberrecht übertragen lassen
Achtung: es gilt eine Sondernorm, wenn Computerprogramme im Rahmen von Arbeitsverhältnissen
geschaffen werden
3.2.5 Übertragung
- Urheberrechte: umfassende Veräusserung aller Urheberrechte o. Übertragung von Teilbefugnissen
- Urheberpersönlichkeitsrechte: keine Übertragung möglich, aber Verzicht auf Ausübung möglich
Recht beinhaltet: Anerkennung der Urheberschaft, Erstveröffentlichung am Sourcecode & Verbot
von Entstellungen dritter.
- Gebrauchsrecht des Erwerbers von Werkexemplaren: bei Veräusserung oder Lizenz mit einmaligem
Leistungsaustausch
- Vertragliche Lizenzen: Verzicht auf Ausübung von Urheberrechte
3.2.6 Urhebervermögensrechte
1. Herstellung von Kopien - Zustimmung des Rechteinhabers erforderlich.
2. Werkänderungen. Urheber darf über Programmänderungen entscheiden. Aus dem Gebrauchsrecht
der Erwerber kann sich Recht ergeben, zum bestimmungsgemässen Gebrauch erforderliche Modifikationen selbst vorzunehmen.
3. Dekompilation von Computerprogrammen. Ausnahme: wenn sie zur Herstellung von Interoperabilität mit anderen Programmen erforderlich ist, dann darf sie vorgenommen werden.
4. Vermietungsrecht. Ausschliessliches Recht des Urhebers Programm zu vermieten
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3.2.7 Recht des Erwerbers
Wird z.B. Programm verkauft, verliert der Urheber über dessen Schicksal zu bestimmen (z.B. Autoverkauf auch…). Erwerber darf das Computerprogramm gebrauchen und weiterveräussern.
- darf es unter gewissen Voraussetzungen dekompilieren
- Sicherungskopien herzustellen vom Programm
- Darf es vorübergehend vervielfältigen
3.3 Lizenzen
Einfache Lizenz
> Unbestimmte Zahl von Mitnutzern (geringere Lizenzgebühr).
> Lizenzgeber ist weiterhin zur Verwertung des Immaterialgutes berechtigt.
Exklusivlizenz
> Lizenznehmer hat Exklusivrecht (nur eine Lizenz)
> Weitere Lizenzen und Verwertung des Immaterialgutes durch Lizenzgeber ausgeschlossen.
> Lizenz kann örtlich, zeitlich oder in der Art der Nutzung begrenzt sein.
Unterlizenz
> Lizenznehmer erteilt Unterlizenz an Dritten
> Ohne ausdrückliche Regelung ist Lizenznehmer grundsätzlich nicht zur Weiterlizenzierung berechtig
Crosslicense
> Parteien nutzen gegenseitig Immaterialgüterrechte (beide sind Lizenznehmer & Lizenzgeber)
3.3.1 CPU Klauseln
Verwendung der Software wird an bestimmten Computer o. Informationssystem gebunden
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4 Compliance
4.1 Grundsätzliches
Vollständige Definition Compliance
Compliance umfasst die Aufgabe und die Funktion, in einem Unternehmen die Voraussetzungen und
das Bewusstsein zu schaffen, dass alle Mitarbeitenden sämtliche für das Unternehmen relevanten Bestimmungen selbständig einhalten und einhalten können. Zudem ist Compliance für die Kontrolle und die
Einhaltung der relevanten Bestimmungen besorgt.
Corporate Governance – Regelerstellung, Kontrolle & Regeldurchsetzung, um Unternehmensziele zu
erreichen
IT Governance – same as before, but in IT
Compliance – Massnahmen zur Einhaltung vom Gesetz & Ausarbeitung/Einhaltung von Regeln
IT Compliance - Einhaltung der Anforderungen der IT Compliance. Vermeidung Schäden der Systeme
> Führungsinstrument
> Teil vom Risiko Management
> Einhaltung Normen (Gesetz, Verordnungen, Reglemente)
> Einhaltung Verhaltensregeln (Code of Conduct, Unternehmensleitbild, SOPs…)
Normen de IT-Compliance
Verfügbarkeit (Systeme funktionieren), Integrität (Unversehrtheit) und Vertraulichkeit (Rollen definieren hierzu).
4.1.1 Three Lines of Defense-Modell
1st Line of Defence: Mitarbeiter
2nd Line of Defence: Compliance Officer aka Berater aka Verantwortlicher (Garant)
3rd Line of Defence: Interne Revision
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4.2 Treiber
Bündner Baumeister, Enron, ABB, Facebook, Swisscom, Tesla, UBS, British Airways, Stöckli, Amazon,
Parmalat, Societe Generale, VW, Stadler > haben was verbockt.
-
Gesetze (insb. Datenschutzgesetz, KRITIS)
Regulierung (z.B. insb. in Finanzbranche)
Corporate Governance (Verantwortung des Verwaltungsrats, 716 OR, (IT-) Risikomanagement)
Bedrohungen
Reputation
Verträge, Konzessionen (Kunden, Lieferanten, Normierung)
4.3 Rechtlicher Rahmen
> mehrere rechtliche Rahmen, verschiedene Schutzziele.
> Einhaltung Datenschutz als einer der wichtigsten Eckpfeiler
Wichtigste Schutzziele
1. Regelungen Rechnungswesen (Ziel Anlegerschutz)
2. Regelungen Steuerwesen > Steuerehrlichkeit & Automatisierung der Verwaltung (e-Government)
3. Regelungen Schutz nationalen IT-Sicherheit bei Basis-Infrastruktur &Geschäftsverkehrs (Integrität)
4. Regelungen Schutz Persönlichkeitsrechte (Vertraulichkeit, DSG)
5. Regelungen Wettbewerbs > Verarbeitung wettbewerbsbezogener Daten regeln (Vertraulichkeit)
6. Regelungen Verfügbarkeit IT-Infrastruktur gesamten Landes in Krisen (Verfügbarkeit)
Regulierungshierarchie
1. formelle Gesetzgebung (int. und nationales Recht) – z.B. VDSG
2. Fach- & Aufsichtsbehörden (Verwaltungsrecht)
3. Normierungsorganisationen (u. a. ISO)
4. internationale Organisationen (u. a. OECD, Basel III)
5. Selbstregulierung, Verbände, Gremien, Expertenrunden (HBCI, PCI DSS, GMP, IDW, ITIL)
6. Best Practice
Wichtigste Gesetzesartikel
- VR hat ... Aufgaben: … die Oberaufsicht über die mit der Geschäftsführung betrauten Personen, namentlich im Hinblick auf die Befolgung der Gesetze, Statuten, Reglemente und Weisungen – z.B. darf
er nicht IT-Sicherheitsgelder streichen unbegründet
- VR trifft Massnahmen zur Einhaltung der anwendbaren Normen (Compliance)
- Funktion der Compliance ist nach den Besonderheiten des Unternehmens zu ordnen → Branche, Unternehmensgrösse, Geschäftstätigkeit, Komplexität, Risikostruktur, Organisation, Ausgestaltung der
Systeme.
- VR sorgt für ein dem Unternehmen angepasstes internes Kontrollsystem und Risikomanagement
- Swiss Code of Best Practice for Corp. Governance (SCBP) von Economiesuisse muss man akzeptieren
wenn man an Börse kommt, sonst muss man begründen wieso nicht.
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4.4 Governance
Managementprozess zur Umsetzung
4.5 IKS
Sicherstellung betrieblichen Abläufe & Minimierung des Risikos unvorhergesehener Verluste aus unternehmerischen Tätigkeit (operationelle Risiken).
> Risiken werden aus Zielen, Problemen, Vorgaben, Berichterstattung/Jahresrechnung abgeleitet (eher
gegenwarts- bzw. vergangenheitsbezogen)
 Art. 728a OR
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4.6 Risikomanagement
4.7 Tools & Massnahmen
4.7.1 COSO
4.7.2 COBIT 5 – IT-Governance-Ziele
4.7.3 Werkzeuge – SW Tools - Compliance
Funktionale Kategorien der Software
1. Kontrollbezogene Funktionen/Automatisierte Kontrollen
− Software (ERP u. a.)
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− Betriebssystem
− Netzwerk
2. Anwendungen zum Nachweis der Compliance (Protokollieren!)
− IKS-/prozessbezogene Werkzeuge
− (IT-)Compliance-Anforderungsdatenbank
3. Unterstützung des Compliance-Prozesses
− Compliance-Mgmt-Admin
− Compliance- Mgmt -Informations-System (CMIS) mit Reportfunktion, z. B. ISMS-Softwaresystem
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5 Datenschutz (DSG)
5.1 Geheimhaltungsvereinbarung (NDA)
> Ist Innominatsvertrag, Vorvertrag, soll schriftlich sein
> bezweckt, dass offen gelegte Geheimnisse gewahrt bleiben
Inhalt
Parteien, Präambel, Definition (der geheimen Infos), Pflichten des Empfängers, Pflichten des Mitteilers,
Eigentum & Immaterielgüterrechte, Konventionalstrafe, Vertragsdauer & Kündigung, Rechtswahl & Gerichtsstand, Schlussbestimmungen, Unterschriften
5.2 Datenschutz aka Persönlichkeitsschutz
> absolutes Recht, schützt Daten von Personen, nur private Personen werden verfolgt
> Bussgelder – bis zu CHF 250’000
5.2.1 Begriffe
Personendaten - jegliche Angaben, die sich direkt oder indirekt auf bestimmte natürliche Person bez.
Schützenswerte Daten - umfasst Daten über Religion, Politik, Gesundheit, Ethnie, genetische Daten sowie biometrische Daten
Bearbeiten von Personendaten - Jeder Umgang mit Daten, erfassen, speichern, weitergeben, aufbewahren
Verantwortlicher, Controller - derjenige, der die Art, Umfang und Zweck der Bearbeitung bestimmt
Verarbeiter, Prozessor - ist ein Unternehmen das, die Daten für den Verantwortlichen aufbereitet, speichert, etc. Er hat keine Rechte an den Daten. Der Verantwortliche bestimmt!
Joint Controller - zwei Verantwortliche gemeinsam Daten erheben zu evtl. zu unterschiedlichen Zwecken sind gemeinsam verantwortlich
5.2.2 Grundsätze
Rechtmässigkeit – der Verarbeitung
Treu und Glauben – Verarbeitung gemäss gegenseitiger Erwartungshaltung
Zweckbindung - Zwecke müssen festgelegt, eindeutig, klar und legitim sein / Verarbeitung muss mit
Zwecken jederzeit vereinbar sein / Zweck ändert > kommuniziert / beschränkt für notwendiges
Transparenz – transparente Verarbeitung für betroffene Person
Speicherbegrenzung (entpersonalisieren, anonymisieren o. löschen)
Nur so lange wie es für die Zwecke, für die sie verarbeitet werden, erforderlich.
AUSNAHME: Längere Speicherung zulässig für Archivzwecke, für wissenschaftliche / historische Forschungszwecke und für statistische Zwecke, soweit geeignete technische und organisatorische Massnahmen zum Schutz der Rechte und Freiheiten der Person
Richtigkeit der Daten und Berichtigung falscher Daten – gewährleistet sein, recht auf Berichtigung.
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Privacy by Design - Verarbeitung von Personendaten müssen angemessene technische und organisatorische Massnahmen getroffen, welche Datenschutzgrundsätzen sicherstellen
Privacy by Default – Voreinstellungen bei z.B. Webseite o. App, dass die Bearbeitung der Personendaten auf das für den Verwendungszweck nötige Mindestmass beschränkt ist.
Datensicherheit - Gewährleistung angemessenen Sicherheit / Schutz vor unbefugter o. unrechtmässiger
Verarbeitung, unbeabsichtigtem Verlust, unbeabsichtigter Zerstörung o. Schädigung
5.2.3 Datenschutzmanagementsystem (DSMS
5.3 Datenschutz & Ausland
Liste vom EDÖB von Staaten über die Angemessenheit des von diesen Ländern gewährleisteten Datenschutzes.
Bekanntgabe eig. Auch in Land, das nicht auf Liste steht möglich, wenn:
hinreichende Gesetze o. individuelle Vereinbarungen/Garantien einen angemessen Schutz der Daten
im Ausland gewährleisten
5.3.1 Risiken bei der Nutzung von Cloud Computing:
1. Kontrollverlust über die Daten. Datenschutzrechtlichen Pflichten hinsichtlich Gewährleistung der Datensicherheit, Gewährung des Auskunftsrechts oder Berichtigung und Löschung der Daten können nicht
(mehr) oder nur ungenügend wahrgenommen werden
2. Zugriff von ausländischen Behörden vereinfacht
3. US Unternehmen unterliegen dem Cloud-Act und Behörden können gegenüber ausländischen Behörden und Gerichten verpflichtet sein, gegebenenfalls Zugriff auf Daten in der Cloud zu gewähren
4. Lock-in Effekte. Abhängigkeit vom Cloud-Service-Anbieter & fehlende Portabilität und Interoperabilität. Zurückführung in eigenes oder anderes System
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6 Kartellrecht
Ziel vom freien Wettbewerb
Freiheitsfunktion, Kontrollfunktion, Lenkungsfunktion, Verteilungsfunktion
Kartellrecht schützt Quantität (Bestand) vom Wettbewerb.
6.1 Wettbewerbsabreden
- Preis
- Menge
- Gebiet
- Absoluter Gebietsschutz
- Preisbindung zweiter Hand
Marktabgrenzung
Sachlicher Markt > Waren & DL
Örtlicher Markt > Gebiet indem Waren o. DL nachgefragt (Regional, schweizweit, international?)
Zeitlicher Markt > Zeitraum der Nachfrage o. Angebot der Güter (z.B. Früchte, saisonalen Sportartikel)
Primärmarkt > Kerngeschäft z.B. Drucker
Sekundärmart > komplementäre Güter
Kartellrechtliche Risiken, wenn Hersteller von Produkten des Primärmarkts, über diesen auch Sekundärmarkt versuchen zu kontrollieren – z.B. Toner nur von Canon bei Canon Drucker, weil nur das passt.
6.1.1 Prüfschema
1. Liegt eine Wettbewerbsabrede vor?
2. Wird der Wettbewerb beseitigt? (Hardcore-Abreden – über Preis, Menge, Gebiete, Partner)
3. Wird der Wettbewerb erheblich beeinträchtigt? Ausnahme: Rechtfertigung aus ökon. Effizienz
4. Liegen Rechtfertigungsgründe vor? (z.B. Kosten der SW-Herstellung gross – Interesse Weitergabe zu
kontrollieren / SW-Pflegevertrag / Gebühr mit Nutzungsbeschränkung vereinbart > ist ok, anderes not)
Klauseln – problematisch für Unternehmen:
CPU-Klauseln > Anwender kann HW nicht frei wählen & Software funktioniert nur solange Hardware funktioniert. Verhinderung des Gebrauchtmarktes für Software (kann problematisch sein).
Bearbeitungsverbote > wenn sie das zum Gebrauchsrecht gehörende Fehlerbehebungsrecht des
Anwenders beschränken nickt ok.
6.2 Marktmachtmissbrauch
6.2.1 Unzulässiges Verhalten (z.B. Fall Apple Twint, Google Shopping etc.)
- Verweigerung Geschäftsbeziehungen (z. B. Liefer- o. Bezugssperre)
- Diskriminierung Handelspartner bei Preisen o. sonstigen Geschäftsbedingungen
- unangemessene Preise o. unangemessener Geschäftsbedingungen erzwingen
- gegen bestimmte Wettbewerber Preise o. Geschäftsbedingungen unterbieten
- Erzeugung, Absatz oder technische Entwicklung einschränken
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- Bei Vertragsabschluss Bedingung koppeln, dass Vertragspartner zusätzl. Leistungen annehmen o.
erbringen
6.2.2 Prüfschema
1. Liegt ein marktbeherrschendes Unternehmen vor?
2. Verhält sich das Unternehmen missbräuchlich?
3. Liegen Rechtfertigungsgründe vor?
6.3 Unternehmenszusammenschlüsse
Meldepflicht & Prüfung des Zusammenschlussvorhabens durch WEKO, wenn:
1. Beteiligte Unternehmen erzielten zsm. Umsatz pa von mind. 2 Mrd. Fr.
o. auf Schweiz entfallenden Umsatz von mind. 500 Mio. Fr.
2. Mind. zwei der beteiligten Unternehmen erzielten Umsatz in CH von je mind. 100 Mio. Fr.
6.3.1 Zusammenschlusskontrolle
> Inhaberwechsel i.d.R. unproblematisch, wenn z.B. Unternehmen pleite gegangen
6.3.2 Submissionskartelle
Abrede zwischen den unterschiedlichen Anbietern vor Abgabe ihres Angebots im Vergabeverfahren
> Betreffen z.B. Preis, Gebiet, Menge, etc.
> unterschiedliche Erscheinungsformen:
Höhere Scheinangebote / Tarnangebote, Rotationskartell, Angebotsausschaltung, Marktaufteilung
Submissionsrechtliche Folgen
- Vergabeverfahren abbrechen durch öff. Auftraggeber
- Anbieter vom laufenden Vergabeverfahren ausschliessen o.
- Anbieter von zukünftigen Vergabeverfahren ausschliessen (bis 5 J.)
6.3.3 Kartellrechtliche Folgen
- Busse in Maximalhöhe bis 10% des in letzten drei Geschäftsjahren in CH erzielten Umsatzes
- SPERRUNG von öffentlichen Aufträgen
- Zivilrechtliche Schadenersatzklagen
- Reputationsschaden
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7 UWG Wettbewerbsrecht / Lauterkeitsrecht
> Wettbewerbsrecht schützt Qualität vom Wettbewerb – keine Fehlinfos am Markt
> Ziel ist die Gewährleistung des lauteren und unverfälschten Wettbewerb.
> KG, UWG & IP können nebeneinander eingeklagt werden
Sachlicher Geltungsbereich – Wettbewerbshandlungen/-verhältnis – nicht erforderlich
Persönlicher Geltungsbereich – Wettbewerbsbeteiligten (Unternehmen, Konsumenten, Allgemeinheit)
7.1 UWG & IP
UWG kann Ausweitung der IP-Rechte darstellen z.B. Nachahmung von Produkt verstösst gegen UWG
Kann zu Einschränkung der IP-Rechte führen z.B. Verwechslungsgefahr bei Logo, obwohl eingetragen
auf den Verwender.
7.2 Generalklausel
Unlauter und widerrechtlich ist jedes täuschende oder in anderer Weise gegen den Grundsatz von Treu
und Glauben verstossende Verhalten oder Geschäftsgebaren, welches das Verhältnis zwischen Mitbewerbern oder zwischen Anbietern und Abnehmern beeinflusst.
Beeinflussung & Kundenfang
- Irreführung & Täuschung
- Ausnützen vom Spielbetrieb
- Agressive Absatzmehtoden
- Unsachliche Werbung
Unkorrektes Vorgehen:
- Anlehnung & Ausbeutung
- Behinderung
- Schädigung
- Missachten von Vorschriften
Durchsetzung UWG
Zivilrechtliches Verfahren/Verwaltungsrechtliche Bestimmungen (logo ändern)/ Strafsanktionen (Geld)
7.3 Spezialtatbestände
z.B. Falschaussage in Zeitung, ähnliches Markenlogo
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7.3.1 Weitere Fälle
Unclean hands gilt nicht!
Niemand soll Schutz vom Gesetz einklagen können, der Gesetz selbst nicht respektiert
7.4 Preisbekanntgabe (PBV Preisbekanntgabeverordnung)
Pflicht zur Preisbekanntgabe
> Für Waren & DL, die dem Konsumenten angeboten wird, ist der tatsächlich zu bezahlende Preis anzugeben
> geht auch mit QR-Code/Link
Grundpreisbekanntgabe für messbare Waren & DL
> für diese Waren sind Menge und Preis anzugeben & deren Vergleichbarkeit durch Grundpreisbekanntgabe zu gewährleisten
Irreführende Preisbekanntgabe
> unzulässig in irreführender Weise a. Preise bekannt zu geben b. auf Preisreduktion hinzuweisen oder
c. neben dem tatsächlich zu bez. Preis weitere Preise aufzuführen
Aufsicht und Vollzug obliegt den Kantonen
7.5 Lauterkeitskommission
- Unabhängige, neutrale Institution
- Jeder darf unlauteres Handeln kostenlos beanstanden
- Unternehmen bezahlen 500.-
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8 Firmenrecht
8.1 Name
Einzelunternehmen (OR 945)
− Muss Familiennamen des Geschäftsinhabers enthalten
− Anmerkung: Es ist die häufigste Rechtsform in der Schweiz, da einfache Gründungsanforderungen,
keine Mindestkapitalanforderungen
Gesellschaften (OR 950)
− Freie Firmenwahl unter Wahrung der allg. Grundsätze (Wahrheit entsprechen, Täuschungsverbot &
keinen öffentlichen Interessen widersprechen)
− Möglich sind Personen-, Sach- und Phantasiebezeichnungen sowie gemischte Bezeichnungen (inkl.
notwendige Zusätze wie Rechtsform, «in Liquidation», Zweigniederlassung)


AG gilt der Firmenschutz für Bereich von Schweiz
Personengesellschaften wird auf Tätigkeitsgebiet abgestellt (z.B. Region, Branche…)
Die Freiheit der Firmenwahl ist durch folgende Grundsätze eingeschränkt:
− Firmenwahrheit (keine Täuschung des Publikums),
− Firmenunterscheidbarkeit (keine Verwechslung von Firmen) und
− beschränkte Übertragbarkeit der Firma.
8.2 Vertretung Firma
Bürgerliche Stellvertretung - (mittgeteilt via Brief)
Wille des Vertretenen als Voraussetzung für die Vertretungsmacht.
«Sachbezogener Ermächtigungswille».
Kaufmännischen Stellvertretung (Prokurist, Handelsbevollmächtigter) - im HR eingetragen
Wille des Geschäftsherrn unabhängig
Vertretungsbefugnis
8.3 Vollmachten
Vollmachtserteilung -> einseitiges Rechtsgeschäft
Stillschweigend oder schriftlich festgehalten werden.
Sie kann auch jederzeit beschränkt oder widerrufen werden
8.3.1 Spezialvollmachten
erstrecken sich auf ganz bestimmte Geschäfte, Tätigkeiten oder auf eine bestimmte Art von Geschäften
(z.B. Anwaltsvollmacht)
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8.3.2 Generalvollmachten
umfassend und berechtigen zur Vertretung bei Rechtsgeschäften allgemein (kann aber durch Gesetz
oder Willenserklärung des Vertretenen eingeschränkt werden)
8.3.3 Handlungsvollmacht
8.3.4 Vollmacht der Geschäftsführer
8.3.5 Prokura (Kollektivunterschrift)
 umfassendste Handlungsvollmacht
 Eintragung in das Handelsregister ist obligatorisch
 Darf alles tun, was zum Zweck der Company gehört
 kann jederzeit widerrufen werden (Art. 465 Abs. 1 OR) und erlischt bei Konkurs oder (im Fall einer
Gesellschaft) Auflösung des Geschäftsherrn.
 Das Erlöschen der Prokura ist stets im Handelsregister einzutragen, auch wenn die Erteilung nicht
eingetragen worden ist
8.4 Handelsregister
Zweck
1. Publizität, 2. Rechtsdurchsetzung, 3. Rechtsanknüpfung
8.4.1 Positive Publizitätswirkung
A ist seit langem Prokurist bei der X-AG. Wegen ungenügender Leistung wird ihm die Prokura entzogen. Der diesbezügliche Handelsregistereintrag wird ordnungsgemäss gelöscht. Einige Tage nach der Publikation im Handelsamtsblatt gibt A trotz Prokuraentzug bei der Y AG selbstständig eine grössere Bestellung auf, die auch prompt
ausgeführt wird. Die X-AG verweigert die Annahme der Lieferung und die Bezahlung. Die Y AG stellt sich auf den
Standpunkt, der Vertrag sei rechtsgültig. Damit ist sie jedoch im Unrecht. Aufgrund der positiven Publizitätswirkung des Handelsregisters ist die Vertretungsbefugnis von A mit der Publikation im SHAB ohne weiteres erloschen.
Fazit: A kann die X-AG nicht rechtsgültig verpflichten; das Rechtsgeschäft ist demnach nicht zustande gekommen.
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8.4.2 Negative Publizitätswirkung
Dem Prokuristen wird die Vollmacht nur intern entzogen, d. h. seine Prokura ist im Handelsregister noch
nicht gelöscht. Das Geschäft kommt in diesem Fall zustande, obwohl A intern nicht mehr zum Abschluss
befugt ist. Die X-AG kann den Vertrag nur dann zu Fall bringen, wenn sie beweist, dass die Y AG vom
Prokuraentzug Kenntnis hatte. Es empfiehlt sich deshalb in solchen Fällen, den Geschäftspartnern das
Ausscheiden eines Vertretungsberechtigten mittels eingeschriebenen Briefes (Beweis) mitzuteilen. Fazit: Die X-AG ist jedoch nicht vollkommen schutzlos. Sie kann nämlich gegen den Prokuristen A vorgehen
und Schadenersatz verlangen, weil er seinen Arbeitsvertrag verletzt hat
8.5 Eintragung ins HR (Pflicht & Recht)
Pflicht mit konstitutivem Charakter (muss)
AG, Kommandit-AG, GmbH, Genossenschaft, Kollektiv-/ Kommanditgesellschaft ohne kaufmännisches
Unternehmen.
Pflicht mit deklaratorischem Charakter Kollektivgesellschaft (muss)
Kommanditgesellschaft mit kaufmännischem Unternehmen, alle kaufmännischen Einzelunternehmen,
Vereine mit kaufmännischem Unternehmen.
Recht für nichtkaufmännische Unternehmen (darf)
Einzelunternehmen und Vereine ohne kaufmännisches Unternehmen.
Kein Eintrag möglich: Einfache Gesellschaft.
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9 Gesellschaftsrecht
8 Formen (numerus clausus)
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9.1 (Nicht) kaufmännische Unternehmung
> Nicht kaufm. U - selbstständige untern. Tätigkeiten mit weniger als 100 000 CHF Umsatz / Jahr
> Kaufm. Unternehmen sind selbstständige, auf Dauer angelegte wirtschaftliche Tätigkeiten
> Umsatz mehr als 100 000 CHF / Jahr
- HR Eintrag zwingend - bringt vier rechtliche Konsequenzen:
> unterstehen der Betreibung auf Konkurs
> Sie sind zur kaufmännischen Buchführung verpflichtet
> Sie unterstehen den Regeln des Firmenrechts
> gelten für sie die Regeln der kaufmännischen Stellvertretung
9.2 Einzelunternehmung
Gehört einer Person. Sie trägt ganze unternehmerische Verantwortung allein. Gründung fast formlos.
Haftet mit allem Geschäfts & Privatvermögen. Bevollmächtigung durch Einzelunternehmer.
ab CHF 100 000.– Brutto pa im Handelsregister eintragen, darunter freiwillig (OR 934).
ab CHF 100 000.– besteht die Pflicht zur kaufmännischen Buchführung (OR 957).
9.3 Gesellschaften
Diese definiert das Gesetz als «vertragsmässige Verbindung von zwei oder mehreren Personen zur Erreichung eines gemeinsamen Zwecks mit gemeinsamen Kräften und Mitteln»
Rechtsgemeinschaften / Personengesellschaften
9.3.1 Kollektivgesellschaft
> Gesellschafter (mind. zwei natürliche Personen) schliessen Gesellschaftsvertrag
> HReg ist bei kaufmännisch geführtem Unternehmen zwingend (deklaratorische Wirkung).
> Nicht kaufmännisch geführte Unternehmen entstehen erst mit Eintrag im Handelsregister (konstitutive Wirkung) (vorher einfache Gesellschaft).
> Keine Mindestkapitalanforderungen
> Nach OR ist jeder Gesellschafter zur Geschäftsführung berechtigt und verpflichtet. Der Gesellschaftsvertrag kann aber andere Regelungen vorsehen.
> Primär Haftung mit ganzen Vermögen (Aktiven). Falls nicht ausreicht, haften Gesellschafter mit ganzen
Vermögen, und zwar persönlich, unbeschränkt & solidarisch.
> Gesellschafter in Konkurs: Andere Gesellschafter können ihn unter Auszahlung seines Anteils ausschliessen.
> Ein Ausschluss aus anderen wichtigen Gründen (z. B. schwere Pflichtverletzungen) kann ausserdem
beim Richter beantragt werden
> Ohne andere Abmachung wird die Gesellschaft beim Tod eines Gesellschafters aufgelöst
> Bei Kollektivgesellschaft kommts auf Persönlichkeit der Gesellschafter an, deshalb sind Wechsel der
Gesellschafter nur in ganz engen Grenzen möglich.
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9.3.2 Einfache Gesellschaft (WG, gemeinsames Auto für Reise…)
> personenbezogene Rechtsgemeinschaft, die wirtschaftliche oder nichtwirtschaftliche Zwecke verfolgt
> Oft für kurze Zeit gegründet
> Interessensgemeinschaft, braucht auch keinen Namen
> Haftung solidarisch & unbeschränkt
> HReg nicht möglich, keine Formvorschrift
9.4 Körperschaften
9.4.1 AG
> 100'000 .- Einzahlung für Gründung AG
> Wahl der Firma frei – wirklich 100%frei!!
> Mitglieder sind natürliche Personen oder/und Gesellschaften. Sie entsteht mit dem Eintrag ins Handelsregister.
> Handlungsorgane – GV, VR, Revisionsstelle
Inhaber & Namenaktien
Vier Gründungsschritte
Statuten Die Gründer legen die Statuten fest und regeln darin Grundfragen wie: Zweck, Aktienkapital,
Organisation usw. (OR 626 ff.).
Kapital Die Aktionäre übernehmen das in den Statuten vorgesehene Aktienkapital, indem sie die Aktien
zeichnen und liberieren. Zeichnen: sich zur Übernahme von Aktien verpflichten; liberieren: bezahlen der
übernommenen Aktien. Sacheinlagen sind ebenso möglich.
Benötigt die AG nicht sofort alles Aktienkapital, kann eine Beschränkung der Liberierungspflicht erfolgen
mind. aber CHF 50 000.–. Die AG kann bei Bedarf die Aktionäre auffordern, das restliche Kapital nachzuzahlen (OR 632, 634a, 683). Die Einzahlung erfolgt auf ein Sperrkonto, die AG kann nämlich erst über das
Kapital verfügen, wenn die Gründung abgeschlossen ist (OR 633).
Urkunde Die Gründungsurkunde ist die Erklärung, dass die AG gegründet werden soll und alle Massnahmen getroffen worden sind. Sie muss öffentlich beurkundet werden (OR 629).
Handelsregister Die Gründung ist erst mit Handelsregistereintrag und der Veröffentlichung im Schweizerischen Handelsamtsblatt (SHAB) abgeschlossen.
9.4.2 GmbH
-
Neben AG ist GmbH häufigste Kapitalgesellschaft in CH
Haftung auf Kapital & Stammeinlagen begrenzt.
I.d.R. sind weniger Personen als Gesellschafter an GmbH beteiligt.
Gesellschafter der GmbH möchten sich (im Gegensatz zu Aktionären einer AG) nicht nur finanziell
beteiligen, sondern auch an Geschäftsführung mitwirken
- Gesellschafter unterstehen Treuepflicht & je nach Statuten auch Konkurrenzverbot.
AG hat durch höheres Mindestkapital, bessere Kreditwürdigkeit & ist attraktiver für zusätzliche Kapitalbeschaffung als GmbH!
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9.5 Zusammenschlüsse (Fusio etc.)
Fusion bildet nicht direkt Konzern!
Muttergesellschaft beherscht TG’s nur mit Mehrheitsanteil der Firmen… sonst nicht
TG’s sind zudem rechtlich selbständig und wirtschaftlich eher abhängig, da sie wahrscheinlich gleiches
Wirtschaftliches Ziel verfolgen wie Mutter ges.
Holding ist selbst nicht produktiv im Konzern
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10 Vertragshaftung, Haftpflichtrecht & Produkthaftung
10.1 Haftpflicht
10.1.1 4 Voraussetzung
für Haftpflicht bei unerlaubter Handlung für Verschulden oder Kausal:
Schaden (oder immaterielle Unbill)
Kausalzusammenhang
Widerrechtlichkeit
Verschulden
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10.1.2 Bei Kausalhaftung
10.1.3 Bei Verschuldenshaftung
10.1.4 Haftung Geschäftsherr
> Haftet für Handlung Hilfsperson, die während Arbeit Schaden anrichtet
> Kann von Haftung befreien – Beweisen, dass Sorgfaltspflichten eingehalten wurden
10.1.5 Haftung Werkeigentümer
> Eigentümer haftet für mangelhaften Unterhalt o. fehlerhafte Anlage (Strasse, Haus etc.)
> kann sich nicht von Haftung befreien
10.1.6 Haftung Tierhalter
> Kann von Haftung befreien – Beweisen, dass Sorgfaltspflichten eingehalten wurden & schaden auch so da
10.2 Schaden
10.2.1 Immaterielle Unbill
>nicht-wirtsch. Beeinträchtigung der Persönlichkeit durch Kränkung, Leid & körperliche Schmerzen
Schadensersatz Sachschaden
Jmd. Fährt z.B. gegen Pfosten bei Kunde – muss er ersetzen wenn 4 Voraussetzungen gegeben.
Personenschaden
Jmd. Rempelt anderen an – muss Arzt und Spital zahlen inkl. Allfälliger Lohnausfall
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10.2.2 Strafrecht & Zivilrecht
- unerlaubte Handlung kann (ist häufig) auch Straftat sein z.B. Sachbeschädigung
− Je nach Situation sind zwei Rechtsgebiete für ein und dieselbe Tat zuständig
− Strafrecht entscheidet, ob ein Schädiger mit Busse oder Gefängnis bestraft wird;
das OR, ob und wie viel Schadenersatz geleistet werden muss
10.2.3 Wiederrechtlichkeit
Widerrechtlich ist jeder unerlaubte Eingriff in die Persönlichkeit eines Menschen sowie in sein Eigentum und Besitz.
10.2.4 Zulässige Wiederrechtlichkeit
- Einwilligung des Geschädigten (z.B. Boxen)
− ein besseres Recht (Datenschutz Rechtfertigung z.B. berechtigten Interesses Videoaufnahme)
− rechtlich zulässige Amtshandlung einer Behörde
− Notwehr des Geschädigten
10.3 Produktehaftpflicht (milde Kausalhaftung)
- Gedeckte Schäden: Personenschäden, Sachschäden
- Hersteller (nur für Mängelfolgeschäden – nicht Schaden am Produkt) o. Importeur ist Haftpflichtige Person
- Fehlerhaftes Produkt: wenn es nicht Sicherheit bietet, welche man „unter Berücksichtigung aller Umstände„
inkl. dem vernünftigen „Gebrauch“, annehmen darf.
- Haftung befreien möglich – Beweis, dass Fehler nach aktuellem Stand der Wissenschaft nicht erkannt werden
konnte
10.4 Unternehmensstrafrecht
10.4.1 Tatbestand
- Bestechungshandlung & Unternehmen nicht nachweisen kann, dass alle erforderlichen organisatorischen Vorkehrungen getroffen, um zu verhindern
- Pflichtverstoss liegt in Missachtung der Organisationspflichten
- Für die Strafbarkeit der Firma egal, ob Mitarbeiter selbst ermittelt werden kann (nur z.B. Überweisung reicht)
10.4.2 Folge
Bis 5. Mio Busse - Höhe nach Kriterien: Schwere der Tat / Schwere des Organisationsmangels / Höhe des Schadens wirtschaftliche Leistungsfähigkeit des Unternehmens
10.4.3 Prävention
- treffen von geeigneten organisatorischen Vorkehrungen
- Gute Compliance Struktur / aktive Korruptionsprävention
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11 Definitionen
- Schiedsgericht
> Gericht ausserhalb des ordentlichen Gerichts - Vorteil:
Parteien definieren Sprachen & Profis kommen ans Werk, da man die Richter/Gutachter selbst auswählen können & sind schneller (arbeitsmässig).
- Memorandum > Denkschrift, Stellungnahme
- Vorvertrag > Es handelt sich um ein Verpflichtungsgeschäft, das durch den Abschluss des Hauptvertrags
erfüllt wird
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12 Relevantes Privatrecht für ICT
- Obligationenrecht
-
-
-
Geschäftsbücherverordnung
Datenschutzgesetz
Datenschutzverordnung
Verordnung über die Datenschutzzertifizierungen
Urheberrechtsgesetz
Urheberrechtsverordnung
Bundesgesetz gegen unlauteren Wettbewerb
12.1 Relevantes öffentliches Recht für ICT
-
Strafgesetzbuch
Fernmeldegesetz
Fernmeldedienstverordnung
Verordnung des Bundesamts für Kommunikation über Fernmeldedienste und
Adressierungselemente
Bundesgesetz betreffend die Überwachung des Post- und Fernmeldewesens & VÜPF
Bundesgesetz über Zertifizierungsdienste im Bereich der elektronischen Signatur & dazugehörige Verordnung
Verordnung des EFD über elektronische Daten und Informationen
12.2 Internationales Recht
-
Convention on Cybercrime
WIPO Urheberrechtsvertrag
WIPO-Vertrag über Darbietungen und Tonträger
12.3 EU Recht (siehe Literatur SW1)
-
Verbraucherrecht-Richtlinie
Richtlinie über den elektronischen Geschäftsverkehr
Datenschutzrichtlinie für elektronische Kommunikation
«Klausel-Richtlinie"
„Verbrauchsgüter-Kaufrichtlinie"
„Finanzdienstleistung-Fernabsatz-Richtlinie"
«Unterlassungsklage-Richtlinie"
12.4 Sequentielle Vorgehensmodelle
> Informatikprojekt wird in verschiedene Abschnitte unterteilt, welche aufeinander folgen.
Beispiel:
Wasserfallmodell. In ihm werden die Phasen des Entwicklungsprozesses aufeinanderfolgend aufgeteilt. Jede
Phase definiert klar den Ausgangspunkt, die Vorgaben, durchzuführende Tätigkeiten sowie die erwarteten Ergebnisse. Es handelt sich um eine ergebnisorientierte Arbeitsweise, in welcher einzelne Bausteine parallel zueinander geschaffen werden. Dieses Modell hilft bei der Arbeitsteilung und dabei, parallel entwickelte Bausteine zusammenzufügen.
12.5 Nicht-Sequentielle Vorgehensmodelle
Diese Art der Vorgehensweise wurde geschaffen, weil sie sich näher an der Realität befindet als die sequentiellen
Vorgehensweisen. Ziel ist oft eine Unterstützung der Software-Entwicklung durch ein mehrfaches Durchlaufen
der verschiedenen Entwicklungsphasen. Zu dieser Art der Vorgehensweise gehören auch die inkrementellen Modelle. Ausgangspunkt ist dort ein relativ kleiner Kern. Weitere Funktionen werden schrittweise entweder nacheinander oder parallel zueinander
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12.6 ICT Projekte (siehe Literatur SW1)
Vertrag als Grundlage
Projekte werden häufig vom Informatiker, Manager und Rechtsberater zusammen gestemmt
12.7 ICT Projekte Vertragsabschluss (siehe Literatur SW1)
1. Rechtsfähigkeit der Parteien (Grundsätzlich jeder Mensch)
2. Handlungsfähigkeit (Person die urteilsfähig und mündig)
3. Bestehen übereinstimmende Willenserklärungen (mündlich o. schriftlich)
4. Regelungen zur Haftung (Wurde die Haftung im gesetzlich erlaubten Rahmen begrenzt (Art. 100 OR)? Besteht
eine Haftung für Hilfspersonen nach Art. 101 OR? Wurden Konventionalstrafen vereinbart?
12.8 Vertragsgestaltung (siehe Literatur SW1)
-
Einzelleiter (Arbeitsablauf erschwert, wirtschaftlich minder finanziell(Lösung kritisch überprüfen), rechtlich
Werkvertrag & Lizenzverträge)
Gekoppelte Verträge (Arbeitsablauf vereinfacht, wirtschaftlich okey finanziell, rechtlich Werkvertrag & Lizenzverträge)
GU-Vertrag (Arbeitsablauf vereinfacht, wirtschaftlich okey finanziell, rechtlich atypischer Werkvertrag)
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