Дробление бизнеса:
наказание или безопасность
Елена Вахранева
Директор аудиторской компании
ООО «Визит»
Признаки фиктивного дробления
бизнеса
Признаки фиктивного дробления бизнеса
• Признак 1. Одинаковые виды
деятельности
• Признак 2. Единый
фирменный стиль
• Признак 3. Родственники
среди учредителей
или руководителей
• Признак 4. Общая
бухгалтерия, юристы или
кадровики
• Признак 5. Нет собственного
имущества
• Признак 6. Новые юрлица
созданы в одно время
незадолго до «слета»
исходной компании
со спецрежима
• Признак 7. Участники
дробления оплачивают
расходы друг за друга
• Признак 8. У новых юрлиц
одинаковые поставщики или
покупатели
• Признак 9. Интересы новых
компаний в госорганах
представляют одни и те
же «физики»
Признак 1. Одинаковые виды деятельности
Прежде всего налоговики
сравнивают виды деятельности
у главной и новых компаний.
Если у всех юрлиц одинаковый
вид деятельности, возникнут
подозрения, что благодаря
дроблению компания просто
перераспределила выручку
и смогла остаться, например,
на упрощенке. В итоге
инспекторы просуммируют
доходы по всем юрлицам
и доначислят налоги, как
на общей системе. Судьи
поддерживают налоговиков
(определение Верховного
суда РФ от 22.05.17 № 304-КГ174642).
Признак 2. Единый фирменный стиль
Налоговики сравнивают реквизиты прежней и новых компаний. Любое совпадение
они считают подозрительным. На контроле у инспекторов:
— адреса офисов, складов, производства, магазинов и других объектов;
— контактные телефоны;
— название сайта;
— адреса электронной почты работников;
— наименование обслуживающего банка;
— IP-адреса компьютеров сотрудников.
Признак 3. Родственники среди учредителей
или руководителей
Одинаковые учредители или директора
у прежней и новых компаний привлекут
внимание налоговиков. Даже если это
разные физлица, инспекторы проверят их на
наличие родственных связей между собой
и с руководством исходной компании.
Родственники в органах управления —
повод, чтобы обвинить в искусственном
дроблении бизнеса. Это взаимозависимые
лица, которые способны влиять на бизнесрешения друг друга (подп. 3 п. 1 ст. 20
и подп. 11 п. 2 ст. 105.1 НК РФ).
Признак 4. Общая бухгалтерия, юристы или
кадровики
Налоговики анализируют внутреннюю структуру новых компаний.
Проверяющих прежде всего интересует, кто ведет бухучет и кадровое
делопроизводство, подбирает персонал, курирует логистику и юридические
вопросы. Инспекторы заподозрят схему, если у всех юрлиц единая
бухгалтерия, отдел кадров или юридическая служба.
Например, Решение
Арбитражного суда по
Нижегородской
области от 20 августа
2008 г. по делу N А4315335/2006-40-639
Признак 5. Нет собственного имущества
Налоговики заподозрят схему дробления, если у новых юрлиц нет собственных
или арендованных помещений, оборудования, транспорта, персонала
соответствующей квалификации. Также будут претензии, когда новые компании
пользуются активами прежней организации. Например, по договору аренды или
безвозмездно. Это особенно опасно, если есть другие признаки фиктивного
дробления бизнеса. Суды в таких спорах поддерживают налоговиков
(определение Верховного суда РФ от 27.11.15 № 306-КГ15-7673).
Признак 6. Новые юрлица созданы в одно
время незадолго до «слета» исходной
компании со спецрежима
Признак 7. Участники дробления оплачивают
расходы друг за друга
Оформите договор поручения,
по которому одна компания
поручает другой оплатить за нее
конкретные расходы (ст. 971
ГК РФ)
Признак 8. У новых юрлиц одинаковые
поставщики или покупатели
Признак 9. Интересы новых компаний
в госорганах представляют одни и те
же «физики»
Компания вправе выдать доверенность любому
физлицу, а не только работнику (п. 1 ст. 185
ГК РФ). Безопаснее, чтобы интересы новых юрлиц
представляли разные «физики»
Как снизить риски или деловая цель
сделок/действий налогоплательщика или
происходящих в бизнесе изменений
•Нужно
подтвердить
деловую цель
Цель дробления
бизнеса
Повысить
эффективность
работы
компании
Увеличить
выручку
Изменить виды
деятельности
Предотвратить
банкротство
Какие аргументы привести
Какими документами
подтвердить
После разделения бизнеса компания, например,
сократила время выполнения заказов, снизила Внутренняя статистика
расходы на перевозку сырья и товаров между
по состоянию
подразделениями, уменьшила трудозатраты.
до и после дробления
Докажите это на цифрах (постановление
бизнеса по тем
Арбитражного суда Волго-Вятского округа
показателям, которые
от 27.06.16 по делу № А28-13390/2014)
улучшились
Совокупные доходы группы компаний
выросли после того, как собственники
разделили бизнес на несколько юрлиц
(постановление ФАС Уральского округа
от 18.03.13 по делу № А60-22079/2012).
Посчитайте процент прироста
Благодаря разделению бизнеса компания
избавилась от убыточных направлений
деятельности и запустила новые
(постановления арбитражных судов
Уральского от 27.10.15 по делу № А4712155/2014 и Северо-Западного от 06.08.15
по делу № А56-67658/2014 округов)
Путем разделения бизнеса компания смогла
сократить текущие расходы и оптимизировать
использование активов. Благодаря этому она
избежала банкротства (постановление
Семнадцатого арбитражного апелляционного
суда от 26.02.15 по делу № А60-32045/2013)
Данные о выручке
до и после
реорганизации
Бизнес-план Решения
собственников
об открытии новых
видов деятельности или
закрытии убыточных
направлений
Данные о выручке,
затратах
и рентабельности
бизнеса до и после
реорганизации
• Самостоятельная деятельность
Необходимо показать, что каждая
организация из вашего холдинга ведет
свою самостоятельную финансовохозяйственную деятельность,
основываясь на нормы гражданского и
налогового права.
•
Взаимосвязь организаций в
холдинге
Минимизировать, а лучше исключить
взаимные поставки товаров, работ
услуг между организациями холдинга,
тем самым влияние на условия и
экономические результаты друг друга,
вы не будете оказать, т. е. ваша
взаимосвязь, например, по условию
одного и того же учредителя, не
сможет повлиять на занижение
налогов (ст. ст. 20 и 105.1 - 105.2 НК
РФ).
•
Имущество и персонал
организации
Имущество и персонал каждого
общества должны позволять
осуществлять уставную
деятельность независимо друг от
друга. ( Постановление ФАС ЗападноСибирского округа от 02.09.2010 по
делу N А27-19778/2009 (оставлено в
силе Определением ВАС РФ от
17.01.2011 N ВАС-17866/10).
• Адреса и склады
Каждая организация для ведения
соответствующей деятельности
имеет свою товарно-материальную
базу и производственные активы.
• Трудовые отношения
Трудовые правоотношения в
организациях в каждом конкретном
случае документально оформляются,
выдача заработной платы и других
компенсационных, стимулирующих и
иных выплат самостоятельно
производятся на каждой из
организаций, и это находит
отражение, в том числе в
бухгалтерском учете каждой
организаций (Постановление ФАС
ЗСО от 21.07.2011 по делу N А0311151/2010).
• Фирменный стиль
Оформите документы, которые
объяснят совпадение
и использования единого фирменного
стиля. Например, оформите договор
на использование товарного знака
Сегодня в спорах о реальности сделок суды
принимают сторону плательщика, если:
компания смогла доказать исполнение обязательств по договору
конкретным контрагентом (определение Верховного суда от 16.06.2017 № 307КГ17-6609, постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от
21.06.2016 № А45-18969/2015);
•
данные встречных проверок и свидетельских показаний, опросы и
допросы подтверждают реальность спорных работ или услуг (постановления
арбитражных судов Волго-Вятского округа от 17.05.2018 № А11-4239/2017,
Западно-Сибирского округа от 23.01.2017 № А67-4351/2015, Московского округа
от 28.10.2016 № А40-225919/2015);
•
есть подтверждение личных контактов с контрагентом (постановление
Арбитражного суда Поволжского округа от 12.04.2018 № А12-15587/2017);
•
налогоплательщик представил фотоотчет о проделанной работе;
•
анализ банковских выписок показал реальное ведение хозяйственной
деятельности, в них видны обычные для деятельности расходы, например на
оборудование, услуги, аренду, бухгалтерское обслуживание и т. д. (постановление
арбитражных судов Московского округа от 06.03.2018 № А40-216027/2014,
Поволжского округа от 10.04.2018 № А49-645/2017);
•
доказано, что документооборот не формальный и нет кругового
движения денежных средств (постановления арбитражных судов Волго-Вятского
округа от 17.01.2018 № А31-1891/2017, Дальневосточного округа от 03.08.2017 №
А51-27540/2016).
•
Как снизить риск признания дробления
бизнеса фиктивным?
•
•
•
•
Реальная экономическая деятельность, направленная на извлечение
прибыли в условиях реальных бизнес-рисков, или реальная деятельность по
обслуживанию фирм, входящих в холдинг;
Обоснованная ценовая политика. Если вы используете несколько фирм
и/или несколько ИП и в результате трансфертного ценообразования
перепродаете что-то своим же компаниям по заниженной цене (цель: законное
снижение налога на прибыль, НДС и так далее), то ваши топ-менеджеры
должны с легкостью обосновать ценовую политику каждого предприятия;
Грамотный документооборот. На предприятии и/или внутри группы
компаний существует грамотный документооборот и исключена связь с
«обнальными» конторами.
Разумная деловая цель – это не минимизация налогов, а угроза потери рынка
сбыта
• Спор о дроблении можно выиграть.
Но при условии, что у плательщиков есть деловая цель разделения бизнеса.
Так, например, в постановлении Арбитражного суда Западно-Сибирского
округа от 16.05.2018 № А67-476/2017 указано, что само по себе разделение
бизнеса нельзя считать основанием для доначисления налогов.
Не получится избежать обвинений в незаконном дроблении, если
(определение СКЭС Верховного суда РФ от 27.11.2015 № 306-КГ15-7673 и
Определение Верховного суда от 27.08.2018 № 304-КГ18-12160):
- товары продают через одни и те же магазины под одной торговой маркой;
- фирмы используют единые системы расчета с покупателями, закупки
товаров, их приемки, складирования и хранения;
- сотрудники мигрируют из одной фирмы в другую без изменения места
работы, должностных функций и зарплаты;
- участники группы используют один офис, один сайт и прочее на
безвозмездной основе
Налоговые последствия применения схем
минимизации налогообложения
ИП управляющий, он же один из
учредителей
•
Расходы на управленцев (ООО или ИП) организация спишет на затраты при
расчете налога на прибыль (подп. 18 п. 1 ст. 264 НК), а входной НДС, если
таковой присутствует, по таким услугам примет к вычету (ст. 171 НК)
•
Опасность- Инспектора могут сделать вывод о «схеме» на том основании,
что учредители, руководители одной организации афилированы с другой
организацией, что, по их мнению, свидетельствует о необоснованной
налоговой выгоде.
•
Последствия - Если налоговики признают договор с предпринимателями
притворной сделкой, они доначислят НДФЛ и страховые взносы
предпринимателю, чаще юрлицу, как за сокрытый ФОТ, и уберут расходы из
налоговых затрат у организации с доначислением налога на прибыль.
Верховный суд при аналогичных обстоятельствах пришел к выводу, что штраф
и доначисление компании НДФЛ правомерны (определение от 27.02.2017
№ 302-КГ17-382)
Как себя обезопасить
•
•
•
•
•
•
контроль над договором с ИП, чтобы договоры с предпринимателями
не имели признаков трудовых (Определение Верховного суда от 27.02.2017
№ 302-КГ17-382)
подписание договора о передаче функций единоличного исполнительного
органа за обе стороны сделки
- цена услуг управляющего ИП значительно завышена или занижена (для
доказательства разумности и обоснованности цены договора желательно
сделать и утвердить самим ИП смету с включением в нее накопительной доли
прибыли, а не только перекрытие затрат);
- акты оказанных услуг составлять четко, не формально, что бы по ним можно
было понять, что было сделано за определенный период;
- не заключайте договор с ИП на работу, которую сотрудник должен
выполнять как штатни, в том случае, если он еще и ваш штатный сотрудник
(письмо ФНС от 13.07.2010 № ШС-37-3/6521, Определение Верховного суда
от 09.01.2017 № 305-КГ16-12926);
- от привлечения управляющего ИП финансовые показатели организации,
желательно, что бы стали лучше. (Постановление Арбитражного суда ВолгоВятского округа от 29.11.2017 по делу № А43-15294/2016).
•
•
•
•
управленец должен составлять подробные отчеты о проведенной работе;
безопасней чтобы услуги управленца и штатных сотрудников не
пересекались, в противном случае такие пересечения вызовут у инспекторов
дополнительные вопросы. В основном судебная практика складывается
в пользу плательщиков, так как инспекторы ограничены в оценке расходов
компании с позиции их экономической целесообразности, рациональности
и эффективности (определение Конституционного суда от 04.06.2007 № 366О-П, постановление Конституционного суда от 24.02.2004 № 3-П)
важно бережно хранить документы, разработанные управленцем - приказы,
проекты, заключенные договоры и т. п. докажут, что управленец исполнял
обязательства по договору. А значит, его привлекли не для того, чтобы
сэкономить на налогах, а по делу.
сама по себе налоговая выгода в качестве деловой цели выступать не может
(ст. 54.1 НК).
Налоговая безопасность
Регламент по контролю поставщиков при заключении договора поставки.
I. До момента заключения договора с Поставщиком необходимо проверить действительность
такового, для этого необходимо собрать копии, заверенные печатью и подписью директора
Поставщика, указав дату заверения, следующие документы:
Свидетельство ИНН/КПП/ ОГРН
Выписки из Единого государственного реестра юридических лиц
Договор аренды
Устав
Протокол собрания участников (акционеров) о назначении на должность генерального директора
Приказ о вступлении в должность генерального директора
Паспорт руководителя и лиц, имеющих право подписывать первичные документы на основании
доверенности руководителя
Бухгалтерский баланс по итогам года, который предшествует заключению договора
Налоговые декларации (НДС, прибыль, имущество) с отметкой налоговой инспекции о получении
(квитанции, протоколы), по итогам года/ квартала, который предшествует заключению договора
Справка, подтверждающая наличие основных средств, транспортных средств, персонала
Сертификата дилера, дилерского договора, лицензии
II. На протяжении срока взаимодействия с Поставщиком ежеквартально получать с него
Налоговые декларации (НДС, прибыль, имущество) с отметкой налоговой инспекции о получении
(квитанции, протоколы), по итогам года/ квартала, в котором проходило взаимодействие с
поставщиком
III. При завершении календарного года
Выписки из Единого государственного реестра юридических лиц
Справка, подтверждающая наличие основных средств, транспортных средств, персонала
Сертификата дилера, дилерского договора, лицензии
В случае смены учредителя/директора все документы, что и при первичном заключении договора
IV. Ответственность за сбор первичной документации возложить на менеджера __________________
V. Юридическому отделу необходимо внести дополнения в договора или в приложения к договорам о
необходимости предоставления Поставщиком всех вышеуказанных документов.
Досье
контрагента
Наименование контрагента
ООО «Контрагент»
ИНН/КПП/
ОГРН
Выписки из Единого государственного реестра
юридических лиц
Юридический адрес
Фактический адрес
Договор аренды
Учредитель
Устав
Протокол собрания участников (акционеров) о
назначении на должность генерального директора
Приказ о вступлении в должность генерального
директора
Генеральный директор
Паспорт руководителя и лиц, имеющих право
подписывать первичные документы на основании
доверенности руководителя
Главный бухгалтер
Уполномоченный представитель
Интернет-сайт
Рекомендации
Бухгалтерский баланс
Налоговые декларации (НДС, прибыль,
имущество) с отметкой налоговой инспекции о
получении (квитанции, протоколы)
Справка, подтверждающая наличие основных
средств, транспортных средств, персонала
Сертификата дилера, дилерского договора,
лицензии
Результаты мониторинга и выборка
потенциальных партнеров
<...>
Причины выбора контрагента
Справка из отдела маркетинга
________________ Копии регистрационных
документов при договоре
Налоговые схемы, которые больше не
работают
•
Имитация деятельности посредника
Для снижения налогового бремени в предпринимательскую цепочку включают
посредника или комиссионера. Как правило они выбираются из взаимозависимых
упрощенцев, у которых нет ни активов, ни персонала, ни текущих расходов.
В своем учете посредник отражает мизерное вознаграждение, а основная выручка
якобы оседает у комитентов, в последнее время посреднику наоборот платят
завышенные суммы за оказанные услуги.
Безопаснее сотрудничать только с теми, которые ведут реальную деятельность.
Для этого у них должны быть активы, персонал, текущие расходы, другие
клиенты и т. д. Подтверждают это определение Верховного суда РФ от 22.04.16
№ 301-КГ16-3373, постановления арбитражных судов Волго-Вятского от 29.06.16
№ А31-6998/2014, Западно-Сибирского от 06.05.16 № А27-19625/2014,
Уральского от 28.11.16 № Ф09-10594/16 и Центрального от 26.05.16 № Ф101470/2016 округов.
•
Искусственное соблюдение лимитов для спецрежимов
Чтобы сохранить право на специальный налоговый режим, при моменту
максимальной выручки компания расторгает договор, а клиент заключает новый
договор на аналогичных условиях с другой, дружественной компании, а то и
взаимозависимой компанией. Налоговики отслеживают подобные схемы
и доказывают умышленное уклонение от уплаты налогов (п. 7 письма ФНС
России от 29.06.17 № СА-4-7/12540@, определение Верховного суда
РФ от 10.11.16 № 302-КГ16-14547).
Безопаснее, что бы у вновь созданной компании были также другие заказчики
и поставщики, что бы она до этого момента уже работала какое то время, и новый
объем, ваш объем, просто влился к ней. Естественно, что у нее должны быть
активы, персонал и возможность исполнить сделку, а также разумная деловая
цель.
•
Передача имущества в качестве отступного по договору займа
Операции по договору займа не облагаются НДС (подп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ).
Некоторые компании считают, что передача имущества в качестве отступного
по такому договору также не облагается НДС (см. схему 4 ниже). Но это не так.
Это недавно подтвердил и Верховный суд РФ (определение от 31.01.17 № 309КГ16-13100).
С предоставлением отступного меняется в целом способ исполнения договора
займа. Денежные обязательства прекращаются, а возникают новые. Передача
права собственности на имущество признается реализацией, поэтому облагается
НДС (п. 4 письма ФНС России от 17.04.17 № СА-4-7/7288@). Заимодавец также
вправе заявить вычет НДС по полученному имуществу.
Экономьте с умом
603126 г. Нижний Новгород, ул. Родионова 20
тел. (831) 217-17-95, 217-17-96,
e-mail: visit@auditcompany.ru