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【法律評析】淺談MOU、LOI，與Term Sheet
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淺談MOU、LOI，與Term Sheet
2020.08.14
李依玲 美國紐約州
律師
淺談MOU、LOI，與Term Sheet
李依玲
美國紐約州律師
銘傳大學財經法系講師
商業交易協商談判上，在雙方或多方進
入正式合約之前，有時會先簽署Memor
andum of Understanding (“MO
U”)、Letter of Intent(“LOI”)，或Te
rm Sheet，中文翻譯則為「意向書」、
「備忘錄」或「條件書」，這些文書的
簽署，在國與國進行協商談判時也多所
常見，大家應該並不陌生。只是這些文
書到底是什麼呢？他與正式合約有何區
別？更重要的是，對雙方有無拘束力？
首先，之所以在締約前簽署一份MOU、
LOI，或Term Sheet，泰半是因為合作
案較為複雜，雙方（或多方）需要花費
很長的時間進行合約各項條款研擬協
商，未免夜長夢多，雙方（或多方）希
望將初步談定的重要商業條件先以書面
方式作一個紀錄，以利日後正式合約研
擬協商之依據。如以單方出具文書方式
為之，則為LOI(“letter”表示為一方發
送予另一方)，如以雙方共同簽署方式為
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之，則為MOU。Term Sheet多半為較
精簡之點列式方式為之，亦通常為雙方
（或多方）簽署完成。然而實務上實際
應用時頗為混亂，LOI也有可能是雙邊簽
署。通常這些文書會訂立一定的有效期
限，為期數月或長至一兩年不等，於期
滿後或簽署正式合約後失效或自動終
止。而在簽署MOU、LOI，或Term She
et，通常雙方（或多方）已經簽署保密
協議（NDA）確保交換之資訊受到保護
（保密協議部分下次專文討論）。
至於MOU、LOI，或Term Sheet在法律
上是否為合約？如不屬合約，對雙方是
否有拘束力？若非合約，法律性質為
合，是否為預約？還是不屬於一份法律
文書？雖有國外論者提及因LOI為單方出
具文書，而對雙方無拘束力，然國內外
法院最終審酌還是以探求當事人真意為
旨。以國內法院見解而言，認定LOI或M
OU非合約，惟對於雙方具有法律上效
力，傾向認定為預約，而預約權利人僅
得請求對方履行訂立本約之義務，不得
逕依預定之本約內容請求履行[3]（白話
的意思就是你不能要求對方履行MOU、
LOI，或Term Sheet中承諾之條款，只
能要求對方於（期限內）訂立本約）。
至於國外法院判定是否構成MOU、LO
I，或Term Sheet則需視文件本身條款是
否完整、是否有清楚無模糊不清處，視
當事人真意是否欲使其有拘束力，並會
參酌當事人行為及一切相關情狀加以判
定（簡單的說你必須要言行一致，不能
說一套做一套）。在 A.J. Richard & So
ns, Inc. v. Forest City Ratner Cos., LLC,
2019 N.Y. Slip Op. 30215(U) (Sup. Ct.
Kings County Jan. 28, 2019)乙案中，
美國法院即認為LOI已明確將合作案雙方
同意之重要條款載明，而應為有拘束力
及執行力之協議。[4]
了解到MOU、LOI，或Term Sheet法律
上的效力後，回歸到實務操作層面，商
業談判該怎麼做呢？筆者曾經在參與一
個併購案合約談判時，客戶在與國外簽
署MOU之後才來尋求律師法律服務，並
表示希望推翻MOU裡的重要商業條件約
定，筆者與團隊當然盡力協商。然簽署
合約或MOU等都是為了長久的合作計
畫，縱使得以爭執MOU、LOI，或Term
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Sheet是否對雙方有拘束力，或是以情勢
變更為由要求反悔約定，只是這樣作通
常會讓對方對於你的履約誠信大打折
扣，恐得不償失，尤其外國公司對於法
律文書的簽署嚴謹重視程度通常高於本
地公司。是故雖然泰半MOU、LOI，或T
erm Sheet都寫non-binding（無拘束
力），然雙方在商業合作善意下，仍會
努力遵循已協商好之承諾。因此，如於
簽署MOU、LOI，或Term Sheet時已存
有翻盤的想法，建議其中載明那些條款
不具拘束力，讓雙方心裡都有個底，雖
然實務上很常見的作法是直接寫MOU、
LOI，或Term Sheet整份無拘束力，然
若將不欲有拘束力之條款個別標出，或
是特別強調，除對於日後紛爭較有爭執
空間外，也提醒自己或對方對於該等條
款在協商時或執行時特別注意。另外，
也強烈建議於進行MOU、LOI，或Term
Sheet條款協商時即尋求專業法律諮詢服
務，或至少由公司內部法務審閱過，切
莫心存僥倖認為MOU、LOI，或Term S
heet應無拘束力，而對於法律風險誤認
或誤觸卻不自知。
[3] https://law.moj.gov.tw/LawClass/E
xContent.aspx?media=print&ty=J&J
C=A&JNO=964&JYEAR=61&JNUM=
001&JCASE=%E5%8F%B0%E4%B8%
8A (https://law.moj.gov.tw/LawClass/
ExContent.aspx?media=print&ty=J&J
C=A&JNO=964&JYEAR=61&JNUM=
001&JCASE=%E5%8F%B0%E4%B8%
8A)
[4] https://law.justia.com/cases/newyork/other-courts/2019/2019-ny-slip
-op-30215-u.html (https://law.justia.c
om/cases/new-york/other-courts/20
19/2019-ny-slip-op-30215-u.html)
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